7. Problem wyboru formy prawnej działalności gospodarczej oraz zrzeszania się przedsiębiorców
Ustawa o swobodzie działalności gospodarczej,
Kodeks Spółek Handlowych,
Ustawa o izbach gospodarczych
Ustawy o samorządach zawodowych
FORMY PRAWNE PROWADZENIA DZIAŁALNOŚCI GOSPODARCZEJ
Działalnością gospodarczą jest zarobkowa działalność wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze złóż, a także działalność zawodowa, wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły.
Przedsiębiorcą jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna, prowadząca we własnym imieniu działalność gospodarczą lub zawodową.
Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.
Przedsiębiorstwo obejmuje:
Oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
Własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
Prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
Wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
Koncesje, licencje i zezwolenia;
Patenty i inne prawa własności przemysłowej;
Majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
Tajemnice przedsiębiorstwa;
Księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
Mały przedsiębiorca
Za małego przedsiębiorcę uważa się przedsiębiorcę, który w poprzednim roku obrotowym:
zatrudniał średniorocznie mniej niż 50 pracowników oraz
osiągnął przychód netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych nie przekraczający równowartości w złotych 7 milionów EURO lub suma aktywów jego bilansu sporządzonego na koniec poprzedniego roku obrotowego nie przekroczyła równowartości w złotych 5 milionów EURO
Średni przedsiębiorca
Za średniego przedsiębiorcę uważa się przedsiębiorcę, nie będącego małym przedsiębiorcą, który w poprzednim roku obrotowym:
zatrudniał średniorocznie mniej niż 250 pracowników oraz
osiągnął przychód netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych nie przekraczający równowartości w złotych 40 milionów EURO lub suma aktywów jego bilansu sporządzonego na koniec poprzedniego roku obrotowego nie przekroczyła równowartości w złotych 27 milionów EURO
Duży przedsiębiorca
Za dużego przedsiębiorcę uważa się przedsiębiorcę, który w poprzednim roku obrotowym:
zatrudniał średniorocznie więcej niż 250 pracowników oraz
osiągnął przychód netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych przekraczający równowartość w złotych 40 milionów EURO lub suma aktywów jego bilansu sporządzonego na koniec poprzedniego roku obrotowego przekroczyła równowartości w złotych 27 milionów EURO
Formy prawne prowadzenia działalności gospodarczej
Prowadzenie działalności przez osobę fizyczną
Najprostszą i zarazem najpopularniejszą obecnie formą prowadzenia działalności gospodarczej jest prowadzenie działalności jako osoba fizyczna.
Ustawa o swobodzie działalności gospodarczej w art. 4 ust. 1 wskazuje, iż przedsiębiorcą w rozumieniu ustawy jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna nie będąca osobą prawną, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną - wykonująca we własnym imieniu działalność gospodarczą.
Podział spółek
Spółki cywilne
Spółki prawa handlowego
Osobowe
Jawna
Partnerska
Komandytowa
Komandytowo-akcyjna
Kapitałowe
z o.o.
akcyjna
Spółki prawa handlowego
Spółkami handlowymi zgodnie z powyższą ustawą są:
spółka jawna,
spółka partnerska,
spółka komandytowa,
spółka komandytowo-akcyjna,
spółka z o.o.,
spółka akcyjna.
CECHY CHARAKTERYSTYCZNE SPÓŁEK OSOBOWYCH
Spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywana.
Spółka osobowa prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą.
Zawsze któryś ze wspólników ponosi subsydiarną odpowiedzialność za zobowiązania spółki.
SPÓŁKA JAWNA
DEFINICJA - spółka jawna to osobowa spółka prowadząca przedsiębiorstwo pod własną firmą i nie będąca inną spółką handlową.
Spółka jawna nie posiada osobowości prawnej.
Posiada swój majątek, który stanowią wkłady wniesione do spółki oraz mienie nabyte przez spółkę w czasie jej istnienia.
Powstanie spółki jawnej
Spółka jawna może powstać na kilka sposobów:
W drodze umowy pomiędzy wspólnikami.
W drodze przekształcenia spółki cywilnej w jawną.
W drodze przekształcenia spółki handlowej w jawną
Umowa spółki jawnej
zawarta w formie pisemnej pod rygorem nieważności,
Umowa spółki powinna zawierać:
firmę i siedzibę spółki,
określenie wkładów wnoszonych przez każdego ze wspólników i ich wartość,
przedmiot działalności spółki,
czas trwania spółki, jeżeli jest oznaczony.
Dla powstania spółki jawnej wymagane jest wpisanie spółki do Krajowego Rejestru Sądowego (KRS). Spółka osobowa powstaje bowiem z chwilą wpisu do rejestru jakim jest KRS.
Zgłoszenie spółki jawnej do KRS powinno zawierać:
firmę, siedzibę i adres spółki,
przedmiot działalności spółki,
nazwiska i imiona albo firmy (nazwy) wspólników oraz adresy wspólników, albo ich adresy do doręczeń,
nazwiska i imiona osób upoważnionych do reprezentowania spółki,
sposób reprezentacji,
złożone wobec sądu lub notarialnie poświadczone wzory podpisów osób uprawnionych do reprezentowania spółki.
Prowadzenie spraw spółki jawnej
Każdy ze wspólników ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki jawnej bez dodatkowego wynagrodzenia.
Prowadzenie spraw spółki nie może zostać powierzone osobom trzecim z wyłączeniem wspólników.
Każdy wspólnik może prowadzić sprawy spółki nie przekraczające zakresu zwykłych czynności spółki. Jeżeli jednak przed dokonaniem tej czynności sprzeciwi się jej przeprowadzeniu choćby jeden z pozostałych wspólników, wymagana jest uprzednia uchwała wspólników.
Wspólnik może zostać zwolniony od obowiązku prowadzenia spraw spółki, jak również może zostać pozbawiony prawa prowadzenia spraw spółki. Następuje to tylko z ważnych powodów na mocy prawomocnego orzeczenia sądu.
Prawa i obowiązki wspólników
W spółce jawnej odpowiedzialność za zobowiązania spółki ponoszą wszyscy wspólnicy solidarnie z pozostałymi wspólnikami oraz ze spółką, bez ograniczeń, całym swoim majątkiem zarówno obecnym, jak i przyszłym.
Obowiązuje jednak zasada subsydiarnej odpowiedzialności wspólników. Oznacza ona, że wierzyciel może prowadzić egzekucję z majątku wspólnika dopiero gdy egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna.
Rozwiązanie spółki jawnej
Rozwiązanie spółki następuje w następujących przypadkach:
zaistnienie okoliczności wskazanych w umowie spółki,
jednomyślnej uchwały wspólników o zakończeniu działalności,
ogłoszenia upadłości spółki,
śmierć wspólnika lub ogłoszenie jego upadłości
wypowiedzenia umowy spółki przez wspólnika lub wierzyciela wspólnika,
prawomocnego orzeczenia sądu.
Zalety i wady spółki jawnej
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
|
SPÓŁKA PARTNERSKA
Spółkę partnerską tworzą wspólnicy (partnerzy) w celu wykonywania wolnego zawodu w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo pod własną firmą.
Niedopuszczalne jest tworzenie spółek partnerskich w innym celu niż wykonywanie wolnego zawodu, a także w celu wykonywania jakiejś działalności gospodarczej.
Wspólnicy
Wspólnikami w spółce partnerskiej – zwanymi partnerami – mogą być tylko osoby fizyczne.
Dodatkowym elementem charakteryzującym osoby wspólników, jest wykonywanie przez nich określonych wolnych zawodów wymienionych w art. 88 k.s.h. (np. lekarz, adwokat, radca prawny,…).
Cechy charakterystyczne spółki partnerskiej :
umowa wymaga formy aktu notarialnego,
powstaje z chwilą wpisu do KRS,
celem spółki jest wykonywanie wolnego zawodu,
odpowiedzialność wspólników jest ograniczona tzn. partner nie odpowiada za zobowiązania spółki wynikające z działalności innych partnerów,
działa pod własną firmą,
pierwotnie musi się składać z co najmniej dwóch wspólników.
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
|
SPÓŁKA KOMANDYTOWA
Spółka komandytowa to spółka osobowa mającą na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą. Za zobowiązania spółki wobec wierzycieli odpowiada co najmniej jeden wspólnik (komplementariusz), a odpowiedzialność co najmniej jednego wspólnika jest ograniczona (komandytariusz).
Komplementariusz
Odpowiada za zobowiązania spółki całym swoim majątkiem (odpowiedzialność bez ograniczeń).
Komplementariusz reprezentuje spółkę, jeżeli na mocy umowy spółki albo prawomocnego orzeczenia sądu nie został tego prawa pozbawiony.
Komandytariusz
Odpowiada za zobowiązania tylko do określonej w umowie kwoty tzw. sumy komandytowej, wolny jest natomiast od odpowiedzialności w zakresie wniesionego wkładu.
Może reprezentować spółkę, ale tylko jako pełnomocnik. W sytuacji, gdy przekroczy zakres umocowania, będzie działał bez niego, tudzież nie ujawni swego pełnomocnictwa, odpowiadał będzie za skutki swych działań tak samo jak komplementariusz.
Komandytariusz będzie odpowiadał również bez ograniczenia za zobowiązania spółki komandytowej, gdy jego nazwisko ( firma ) ujawnione zostanie w firmie spółki.
Powstanie spółki komandytowej
Spółka komandytowa powstaje z chwilą wpisu do rejestru. Wpis ma charakter konstytutywny, co oznacza, że wywołuje on określone skutki prawne.
Umowa spółki powinna być zawarta w formie aktu notarialnego.
Firma spółki powinna zawierać nazwisko jednego lub kilku komplementariuszy oraz dodatkowe oznaczenie "spółka komandytowa" (dopuszczalne jest używanie w obrocie skrótu "sp. k."). Należy jednak zwrócić uwagę, iż chociaż prawo nie zabrania zawarcia w firmie spółki nazwiska komandytariusza to ustanawia szczególnego rodzaju sankcję.
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
|
Spółka komandytowo – akcyjna to spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której za zobowiązania spółki wobec wierzycieli co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a co najmniej jeden wspólnik jest akcjonariuszem.
Akcjonariusz nie odpowiada za zobowiązania spółki.
Firma (nazwa) spółki powinna zawierać nazwiska jednego lub kilku komplementariuszy oraz uzupełnienie "spółka komandytowo-akcyjna„; w obrocie dopuszczalne jest używanie skrótu "S.K.A„
Spółka powstaje z chwilą wpisu do rejestru przedsiębiorców.
Minimalna wysokość kapitału zakładowego wynosi 50.000 zł.
Statut spółki powinien być sporządzony w formie aktu notarialnego.
Statut powinien zawierać:
firmę, siedzibę spółki,
przedmiot działalności,
czas trwania spółki jeżeli jest on oznaczony,
oznaczenia wkładów i wartość wkładów wnoszonych przez każdego komplementariusza,
wysokość kapitału zakładowego oraz sposób jego zebrania,
wartość nominalną akcji, ich liczbę ze wskazaniem czy są akcjami imiennymi, czy na okaziciela,
jeżeli mają być wprowadzone akcje różnego rodzaju liczba akcji poszczególnych rodzajów i związane z nim uprawnienia,
nazwiska i imiona albo firmy (nazwy) komplementariuszy wraz z siedzibami, adresami lub adresami do doręczeń.
Osoby podpisujące statut są założycielami spółki.
Walne zgromadzenie spółki komandytowo-akcyjnej obejmuje akcjonariuszy i komplementariuszy. Komplementariusze mają prawo do uczestniczenia w walnym zgromadzeniu, a jeśli posiadają akcje (czyli są zarówno komplementariuszami jak i akcjonariuszami) to mają również prawo głosu.
Rozwiązanie spółki:
z przyczyn przewidzianych w statucie;
uchwałą walnego zgromadzenia;
przez ogłoszenie upadłości spółki;
z innych przyczyn przewidzianych prawem lub statutem.
Reprezentacja spółki
Co do zasady reprezentacją spółki komandytowo – akcyjnej zajmują się komplementariusze .
Akcjonariusz reprezentuje spółkę ewentualnie jako pełnomocnik.
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
|
SPÓŁKA KAPITAŁOWA
Spółką kapitałową, jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i spółka akcyjna. Spółki te mogą we własnym imieniu nabywać prawa i zaciągać zobowiązania. Zasadniczą różnicą miedzy spółkami osobowymi i kapitałowymi jest to, że spółki osobowe nie posiadają osobowości prawnej, natomiast spółki kapitałowe uzyskują taką osobowość z chwilą wpisu do rejestru.
Osobowość prawna to zdolność jednostki gospodarczej lub innej organizacyjnej do bycia podmiotem praw i obowiązków w stosunkach cywilnoprawnych; nabywana w drodze wpisu do odpowiedniego rejestru sądowego, koncesji, aktu właściwego organu władz państwowych lub samorządowych.
SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością to określony umową związek kilku podmiotów (wspólników), w którym odpowiadają oni wobec wierzycieli spółki tylko do wysokości imiennych udziałów w spółce, zapisanych w umowie spółki (wyjątkiem jest zadłużenie podatkowe). W Polsce mianem tym określana jest spółka prawa handlowego, której funkcjonowanie regulowane jest przez Kodeks spółek handlowych.
Wspólnicy
Wspólnikiem może być zarówno osoba fizyczna, jak i osoba prawna czy jednostka organizacyjna nie mająca osobowości prawnej (np. spółka jawna), z tym zastrzeżenie, że założycielem jednoosobowej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie może być inna jednoosobowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.
Prawo nie ogranicza liczby wspólników, oznacza to, że udziałowcem może być zarówno jedna jak i np. 1000 osób.
Wspólnicy nie odpowiadają za zobowiązania spółki, a ich "ograniczoną" odpowiedzialność można co najwyżej odnieść do ryzyka ekonomicznego związanego z inwestycją w spółkę.
Wyłączenie wspólnika wymaga decyzji sądu.
Cechy spółki z o.o.
Umowa spółki musi być zawarta w formie aktu notarialnego.
Kapitał zakładowy to minimum 5.000 zł wkłady na pokrycie kapitału zakładowego mogą być wniesione w formie gotówki lub aportów (np. wkłady rzeczowe), minimalna wartość udziału to 50 zł.
Spółka jest wpisana do KRS (Krajowego Rejestru Sądowego).
Akcjonariusze nie odpowiadają za zobowiązania spółki, ryzyko ponoszą jedynie do wysokości wniesionego kapitału.
Organy spółki:
Zgromadzenie wspólników – najwyższa władza spółki, podejmuje uchwały większością zwykłą lub (w ważnych dla spółki sprawach – kwalifikowaną) w głosowaniu jawnym, lub niekiedy (np. wybory, lub gdy zażąda tego przynajmniej jeden wspólnik) – tajnym.
Zarząd – powoływany przez Zgromadzenie Wspólników, lub przez Radę Nadzorczą jeżeli została ustanowiona, minimalny skład to 1 osoba. Jest on organem, który reprezentuje spółkę.
Rada Nadzorcza lub Komisja Rewizyjna (nie są one konieczne, mogą być też obydwa te organy) – sprawujące nadzór nad działalnością Zarządu.
Rozwiązanie spółki
Rozwiązanie spółki (z przyczyn zawartych w umowie, uchwałą wspólników lub z innych przyczyn wymienionych w kodeksie spółek handlowych; może to być m.in. upadłość (potocznie „bankructwo”)) lub likwidacja, następuję dopiero w chwili wykreślenia z rejestru.
Rozwiązania po przeprowadzeniu likwidacji nie przeprowadza się, jeśli ogłoszono upadłość.
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
|
SPÓŁKA AKCYJNA
Spółka akcyjna to rodzaj spółki kapitałowej. W Polsce spółki akcyjne działają obecnie na podstawie Kodeksu spółek handlowych, wcześniej regulował ją kodeks handlowy. Spółka akcyjna po uzyskaniu wpisu do KRS uzyskuje osobowość prawną.
Kapitał akcyjny spółek akcyjnych podzielony jest na akcje. Akcje te mogą być notowane (kupowane i sprzedawane) na giełdzie.
Spółki akcyjne zamiast podania pełnej nazwy mogą używać skrótu S.A. według Kodeksu spółek handlowych, art. 305, §2, jednak pod względem ortograficznym poprawnym jest skrót SA, którego nie dopuszcza kodeks (np.: Telewizja Polska SA, Polskie Koleje Państwowe SA).
Zysk dzielony jest proporcjonalnie do wysokości posiadanych udziałów.
Kapitał zakładowy
Kapitał zakładowy składa się z wkładów założycieli, którzy otrzymują akcje (możliwe etapowe pokrywanie kapitału zakładowego - jest na to 1 rok, do założenia spółki potrzebne 25%).
Z chwilą zawiązania spółki tj. objęcia akcji przez akcjonariuszy, powstaje spółka akcyjna w organizacji, która nabywa osobowość prawną w chwili wpisania jej do rejestru przedsiębiorców prowadzonego przez Krajowy Rejestr Sądowy.
Minimalny kapitał akcyjny wynosi 100 000 zł, a wartość nominalna akcji to minimum 1 gr.
Akcje w spółce akcyjnej są niepodzielne, a ich cena emisyjna (cena po której spółka zbywa akcje) nie może być niższa od nominalnej (1 gr.).
Rodzaje akcji
Rodzaje akcji:
Akcje imienne - uprawnienia przysługują osobie (fizycznej, prawnej) wskazanej w dokumencie akcji.
Akcje na okaziciela - z których uprawnienia do wykonywania wynikających z nich praw przysługują każdemu posiadaczowi akcji.
Akcje aportowe - akcje pokryte wkładem niepieniężnym.
Akcje gotówkowe - akcje pokryte w formie pieniężnej.
Akcje uprzywilejowane - są one akcjami imiennymi. Uprzywilejowanie może dotyczyć zarówno praw majątkowych wynikających z akcji (dywidendy, udziału w podziale masy likwidacyjnej), jak i praw niemajątkowych (korporacyjnych - prawo głosu).
Akcje nieme - to akcje, z których akcjonariuszowi nie przysługuje prawo głosu, w zamian za to posiadacz takiej akcji jest uprzywilejowany co do wysokości dywidendy (przy czym może to być więcej niż połowa dywidendy przypadającej na akcje nieuprzywilejowane) oraz prawa pierwszeństwo wypłaty dywidendy .
Akcje do których przypisany jest obowiązek powtarzających się świadczeń niepieniężnych.
Akcje założycielskie (tzw. imienne świadectwa założycielskie) - mogą być wydawane w celu wynagrodzenia usług świadczonych przez założycieli spółki.
Organy spółki:
zarząd - powołany maksymalnie na 5 lat, reprezentuje spółkę na zewnątrz i prowadzi jej sprawy; członkowie zarządu mogą być powoływani na kolejne kadencje. Na członkach zarządu ciąży tzw. "zakaz konkurencji„;
rada nadzorcza - min. 3 członków, w sp. publicznych min. 5, powoływanych i odwoływanych przez zgromadzenie akcjonariuszy, wykonuje stały nadzór;
walne zgromadzenie.
Rozwiązanie spółki może nastąpić:
z przyczyn przewidzianych w statucie;
w wyniku uchwały walnego zgromadzenia;
upadłość (bankructwo);
inne przyczyny wymienione w kodeksie spółek handlowych.
Rozwiązanie następuje w drodze postępowania likwidacyjnego, a likwidatorami są ostatni członkowie zarządu, likwidatorów może też ustanowić sąd.
W przypadku upadłości jest prowadzone postępowanie upadłościowe i dopiero po jego ukończeniu następuje rozwiązanie spółki.
Wady i zalety spółki akcyjnej
| ZALETY | WADY |
|---|---|
|
(minimalny kapitał zakładowy wynosi 100.000 zł)
|
INNE FORMY PROWADZENIA DZIAŁALNOŚCI GOSPODARCZEJ
STOWARZYSZENIE
Stowarzyszenie jest zrzeszeniem o celach niezarobkowych.
Nie wyklucza to jednak prowadzenia przez stowarzyszenie działalności gospodarczej.
Wg. art. 34. Ustawy z dnia 7 kwietnia 1989 roku
Stowarzyszenie może prowadzić działalność gospodarczą, według ogólnych zasad określonych w odrębnych przepisach. Dochód z działalności gospodarczej stowarzyszenia służy realizacji celów statutowych i nie może być przeznaczony do podziału między jego członków.
Stowarzyszenie może prowadzić działalność zarobkową w:
formach organizacyjnie wyodrębnionych, w przypadku, których w obrocie występują odrębne od stowarzyszenia podmioty, np. spółki handlowe, spółdzielnie, w których stowarzyszenie ma udziały i akcje,
formach niewyodrębnionych, gdzie w obrocie występuje samo stowarzyszenie.
FUNDACJA
Fundacja - forma prawna organizacji pozarządowej, której istotnym substratem jest kapitał przeznaczony na określony cel oraz statut zawierający reguły dysponowania tym kapitałem.
Fundacje są po stowarzyszeniach drugą co do popularności formą prawną wśród organizacji pozarządowych.
Ustawa z dnia 6 kwietnia 1984 roku dopuszcza możliwość prowadzenia przez nie działalności gospodarczej
Aby mieć taką możliwość wartość środków majątkowych fundacji przeznaczonych na działalność gospodarczą nie może być mniejsza niż 1 tysiąc złotych.
SPÓŁKA EUROPEJSKA
Oficjalny skrót w całej Unii Europejskiej dla tej firmy to SE.
Jest ona jedną z paneuropejskich form prowadzenia działalności gospodarczej na skalę całej Unii Europejskiej.
Jest odpowiednikiem krajowej spółki europejskiej.
Kapitał zakładowy spółki musi wynosić minimum 120 000 euro.
Tworzenie spółek europejskich
Spółka europejska może powstać tylko poprzez:
transgraniczną fuzję spółek akcyjnych mających siedziby na obszarze UE, jeżeli co najmniej dwie z nich podlegają prawu różnych państw członkowskich;
utworzenie grupy kapitałowej spółek europejskich przez spółki akcyjne i spółki z ograniczoną odpowiedzialnością;
utworzenie spółki zależnej przez co najmniej dwie spółki
przekształcenie spółki akcyjnej podlegającej wyłącznie prawu krajowemu;
utworzenie przez spółkę europejską innej jednoosobowej spółki w tej formie.
Organy spółki
Wyróżniamy dwie formy administrowania spółkami: system monistyczny i dualistyczny.
Organami spółki są: walne zgromadzenie oraz
W systemie dualistycznym - organ nadzorujący i organ zarządzający,
w systemie monistycznym - organ administrujący.
Utworzenie spółki europejskiej poprzez przekształcenie krajowej spółki kapitałowej
Wymogiem przekształcenia jest aby spółka faktycznie funkcjonowała na terenie przynajmniej dwóch państw członkowskich, przy założeniu, że została założona zgodnie z prawem jednego z państw członkowskim oraz że na terenie jednego państwa członkowskiego posiada ona zarząd.
Przekształceniom tego typu podlegają jedynie spółki akcyjne.
Przesłanki przekształcenia spółki krajowej w spółkę europejską:
spółka krajowa posiada formę spółki akcyjnej;
spółka krajowa od co najmniej dwóch lat posiada spółkę zależną podległą prawu innego Państwa Członkowskiego;
spółka krajowa powstała zgodnie z prawem Państwa Członkowskiego;
zarząd oraz siedziba spółki krajowej znajduje się w jednym z Państw Członkowskich.
ETAPY PRZEKSZTAŁCENIA
Należy mieć na uwadze, że przekształcenie spółki krajowej w spółkę europejską, powoduje jedynie zmianę formy prawnej przedsiębiorcy przy zachowaniu ciągłości jego funkcjonowania.
Etapy:
- Czynności przygotowawcze
- Uchwała walnego zgromadzenia
- Rejestracja i publikacja przekształcenia
PLAN PRZEKSZTAŁCENIA
Plan przekształcenia spółki krajowej w spółkę europejską, przygotowywany przez zarząd tej spółki , jest najważniejszym dokumentem przygotowywanym w całej procedurze.
Należy mieć przy tym na uwadze, że jego przygotowanie i właściwe opublikowanie stanowi jeden z warunków dokonania tegoż przekształcenia.
Wymaga się, by plan:
był sporządzony w formie pisemnej pod rygorem nieważności
w jednoosobowej spółce kapitałowej sporządzony był w formie aktu notarialnego
obejmował projekt uchwały w sprawie przekształcenia spółki
obejmował projekt statutu spółki europejskiej w ten sposób zawiązywanej
obejmował wycenę składników majątku (aktywów i pasywów) spółki przekształcanej.
Sprawozdanie zarządu
Jest to drugi dokument przygotowywany na potrzeby przekształcenia krajowej spółki w spółkę europejską.
Elementy sprawozdania to:
- prawno-ekonomiczne motywy przekształcenia w spółkę europejską;
- konsekwencje wynikające z przyjęcia tej formy prawnej tak dla akcjonariuszy jak i dla pracowników spółki.
WALNE ZGROMADZENIE
Podejmuje decyzję o przekształceniu spółki krajowej w spółkę europejską.
Stosuje przepisy narodowe i wydaje uchwałę przekształceniową, którą zatwierdza się ¾ głosów akcjonariuszy.
Uchwałę zamieszcza się w protokole notarialnym.
Projekt uchwały składa się z:
wskazania że spółka akcyjna przekształcona zostanie w spółkę europejską
określenia wysokości kapitału zakładowego
zakresu praw przyznanych osobiście wspólnikom uczestniczącym w spółce przekształconej
nazwisk i imion członków zarządu spółki przekształconej
zgody na brzmienie statutu spółki przekształconej
Rejestracja i publikacja
Obowiązek rejestracji i publikacji informacji o dokonanym przekształceniu spoczywa na wszystkich członkach zarządu spółki
Wpisu zmian dokonuje się w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego, przy czym spółce takiej, o ile oczywiście spółka przekształcana miała siedzibę w Polsce, nadaje się nowy numer KRS.
Działalność gospodarcza prowadzona w ramach działalności organów administracji publicznej
1. Poza sferą użyteczności publicznej gmina może tworzyć spółki prawa handlowego i przystępować do nich, jeżeli łącznie zostaną spełnione następujące warunki:
istnieją nie zaspokojone potrzeby wspólnoty samorządowej na rynku lokalnym,
występujące w gminie bezrobocie w znacznym stopniu wpływa ujemnie na poziom życia wspólnoty samorządowej,
2. Poza sferą użyteczności publicznej gmina może tworzyć spółki prawa handlowego i przystępować do nich również wówczas, jeżeli zbycie składnika mienia komunalnego mogącego stanowić wkład niepieniężny gminy do spółki albo też rozporządzenie nim w inny sposób spowoduje dla gminy poważną stratę majątkową
3. Ograniczenia, dotyczące tworzenia spółek prawa handlowego i przystępowania przez gminę do nich, o których mowa w ust. 1 i 2, nie mają zastosowania do posiadania przez gminę akcji lub udziałów spółek zajmujących się czynnościami bankowymi, ubezpieczeniowymi oraz działalnością doradczą, promocyjną, edukacyjną i wydawniczą na rzecz samorządu terytorialnego, a także innych spółek ważnych dla rozwoju gminy.