Prawo handlowe - 31.10,2010r.
Dzial V
Zawiera informacje o powołaniu lub odwołaniu kuratora dla przedsiębiorstwa. Kurator jest przedstawicielem ustawowym powoływanym dla przedsiębiorstwa który ze względu na brak organów lub ich niekompetentność nie może w sposób samodzielny dokonywać czynności prawnych w obrocie gospodarczym. Rolą kuratora więc jest albo doprowadzenie do powołania organów i ich skompletowania albo jeżeli będzie to niemożliwe doprowadzenie do likwidacji przedsiębiorcy.
VI dział
Jest to dział zawierający informacje o otwarciu oraz zakończeniu likwidacji albo o ustanowieniu zarządu albo zarządu komisarycznego ze wskazaniem danych osób likwidatora zarządcy lub zarządcy komisarycznego. W przypadku spółek jest to informacja o rozwiązaniu albo o unieważnieniu umowy spółki. Informacja przekształcenia przedsiębiorcy zawieszeniu lub wznowieniu prowadzenia działalności gospodarczej oraz informacja o wszczęciu postępowań: naprawczego, upadłościowego z określeniem sposobu prowadzenia tych postępowań, o ich przebiegu i zakończeniu ze wskazaniem danych osób reprezentujących masę upadłości, min. dane osobowe syndyka nadzorcy sadowego czy zarządcy.
Sąd Rejestrowy może nakładać na przedsiębiorcę grzywny.
Przedsiębiorca ma 7 dni na złożenie wniosku do KRS od daty ….. Sąd ma też 7 dni na rozpatrzenie wniosku, chyba że zachodzą przeszkody uniemożliwiające rozpatrzenie takiego wniosku. W takich wypadkach termin wydłuża się ale nie może być dłuższy łącznie niż miesiąc od daty zgłoszenia wniosku. Występowanie o wpis do rejestru przedsiębiorcy jest postępowaniem cywilnym. Jest podejmowane przez referendarza sądowego. Oprócz ustawy o KRS należy do tego postępowania stosować przepisy zawarte w kpc dotyczące postępowania nieprocesowego rejestrowego. To oznacza, że wpisy są w tych wypadkach wydawane na podstawie orzeczeń sądowych, które mają formę postanowień. Kolejna cecha postępowania w związku z wpisem jest tzw. postępowaniem formularzowym. Wniosek o wpis jest składany na odpowiednim formularzu urzędowym. Ustawa dopuszcza możliwość złożenia wniosku w formie elektronicznej. Ale jednocześnie z zastrzeżeniem, że taki wniosek powinien być opatrzony bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym przy pomocy odpowiedniego certyfikatu. Oprócz formularza trzeba dołączyć dokumenty wymagane przez ustawę, ale również uiścić odpowiednia opłatę. Postępowanie o wpis jest dzielone na 2 etapy
Etap formalnego badania wniosku
Etap merytorycznego badania wniosku
W takim modelu postępowania pierwszy z etapów jest bardziej rozbudowany drugi ograniczony do minimum.
Pierwszy etap obejmuje badanie przez sad rejestrowy, czy wniosek został złożony na formularzu urzędowym, czy został należycie opłacony tj. w odpowiedniej wysokości, czy formularz został poprawnie wypełniony, czy do tego wniosku zostały załączone wszystkie wymagane załączniki. W zależności od tego, jaki zostanie stwierdzony brak przewodniczący wydaje inne stosowne rozstrzygniecie. Jeżeli wniosek nie zostanie złożony na formularzu, nie zostanie prawidłowo opłacony lub prawidłowo wypełniony podlega na podstawie zarządzenia przewodniczącego zwrócony wnioskodawcy bez wzywania do usunięcia braków.
Jeżeli natomiast są to inne braki formalne stosuje się wówczas odpowiednio reguły określone w kpc dotyczące usuwania braków formalnych. Czyli w takim przypadku wnioskodawca zostanie wezwany do usunięcia braków w terminie 7 dni od daty doręczenia pod rygorem zwrotu wniosku. Jeżeli braki w tym wyznaczonym terminie nie zostaną usunięte wniosek zostaje zwrócony z taki skutkiem, jak gdyby w ogóle przez zainteresowanego nie został zgłoszony natomiast
jeżeli wniosek zostaje zwrócony i w terminie wnioskodawca go uzupełni to uznaje się ze został on zgłoszony z data zgłoszenia pierwszego wniosku zawierającego te braki.
Natomiast w przypadku, gdy zostanie zwrócony bez wezwania do usunięcia braków wówczas może być ponownie złożony w ciągu 7 dni od daty doręczenia zarządzenia o zwrocie. Traktuje się wówczas ten wniosek za złożony w pierwotnej dacie. Gdy brak nie zostaną uzupełnione to taki wniosek uznawany jest za niebyły.
Merytoryczne badanie wniosku obejmuje ustalenia, czy treść wniosku jest zgodna z treścią dokumentów do takiego wniosku załączonych. Jeżeli sąd poweźmie poważne wątpliwości co do zgodności treści wniosku z rzeczywistym stanem rzeczy może przeprowadzić postępowanie dowodowe oraz wyznaczyć posiedzenie na rozprawę w ramach tego postępowania dowodowego sąd może wzywać wnioskodawcę oraz inne podmioty w tym instytucje państwowe, samorządowe do przedstawienia odpowiednich dokumentów, uzupełnienia informacji może również zapoznać się ze stanowiskiem wnioskodawcy w trybie przesłuchania strony. Etap merytoryczny kończy się wydaniem przez Sąd Rejestrowy rozstrzygnięcia w przedmiocie wpisu. Jest ono merytoryczne lub też kończy się wydaniem rozstrzygnięcia formalnego, jeżeli zachodzą przeszkody uniemożliwiające dokonanie wpisu. Rozstrzygnięcie merytoryczne może być rozstrzygnięciem pozytywnym - postanowienie o dokonaniu wpisu lub negatywnym i jest to postanowienie o odmowie dokonania wpisu /postanowienie oddalające wniosek o wpis/.
Postanowienie o wpisie może uwzględniać wniosek w całości lub tylko w części, na podstawie postanowienia dokonuje się wpisu. Zasadniczo wpisy dokonywane w rejestrze maja charakter deklaratywny, rzadkością są wpisy konstytutywne /kształtujące/.
Z wpisami do rejestru wiąże się szereg domniemań np. domniemanie prawdziwości wpisu, oznacza ono że dane wpisane do rejestru są zgodne z rzeczywistym stanem. W związku z tym przedsiębiorca, którego wpis dotyczy nie może wobec osób trzecich działających w dobrej wierze podnosić, że umieszczone w rejestrze dane są nieprawdziwe. Przedsiębiorca ponosi odpowiedzialność za nieprawdziwe dane. Ponadto z tego względu są one ogłaszane od daty ogłoszenia wpisu w monitorze sądowym i gospodarczym i nikt nie może zasłaniać się nieznajomością wpisu. W przypadku rozbieżności pomiędzy treścią ogłoszenia w monitorze a treścią wpisu w rejestrze za obowiązujący uznaje się wpis w rejestrze. Wymienione domniemania maja charakter usuwalny.
Drugim systemem istniejącym obok KRS przeznaczonym dla innej kategorii podmiotów prowadzących dział. gosp. jest system ewidencji działalności gospodarczej. Na dzień dzisiejszy jest to system złożony z samodzielnych ewidencji, bowiem jest ich tyle, ile gmin w Polsce. Każda gmina prowadzi samodzielne ewidencje dział. dosp. w ramach realizacji zadań zleconych przez adm. rządową. Na dzień dzisiejszy podstawę prawną funkcjonowania ewidencji stanowią nieuchylone przepisy art. 7A - 7i ustawy z roku 1999 prawo działalności gospodarczej. Ta regulacja zgodnie z przepisami przejściowymi będzie obowiązywać do dnia 1 lipca 2011 r.
Ewidencje to systemy identyfikacyjne rozproszone, prowadzone przez gminę. Są to twory samodzielne łącznie tworzą system ewidencji. Konsekwencją takiego stanu jest założenie, że ewidencja nie obejmuje zarazem jednej bazy danych, nie działa również w systemie informatycznym. Wymogiem wpisu do ewidencji jest każdy podmiot podejmujący dział. gosp.
Ewidencja jest prowadzona dla podmiotów prowadzących dział. gosp. będących osobami fizycznymi, obywatelami polskimi, obywatelami państw członkowskich UE ale również państw członkowskich europejskiego porozumienia o wolnym handlu /EWTA/ oraz obywateli państw trzecich, które zawarły ze wspólnotami europejskim odpowiednie umowy o obrocie gospodarczym i innych cudzoziemców podejmujących dział. gosp. na terytorium Polski.
Ponadto wpisowi do ewidencji podlegają wspólnicy spółek cywilnych, którzy łącznie są traktowani jako przedsiębiorca. Ewidencje dział. gosp. prowadzą gminy. Prowadzenie ewidencji stanowi dla gmin zadanie zlecone z zakresu adm. rządowej.
Kryteria ustalania właściwej gminy - dwojakie kryterium
1/ Jeżeli dany przedsiębiorca posiada miejsce zamieszkania na terytorium Polski to wówczas dla niego właściwą ewidencją jest ta, która jest prowadzona przez gminę, na której obszarze znajduje się miejsce zamieszkania tego podmiotu> Miejsce zamieszkania jest rozumiane w takim wypadku według zasad określonych prawem cywilnym nie jest tożsame z miejscem zameldowania. Miejsce zamieszkania - miejscowość, w której przebywa przedsiębiorca z zamiarem stałego pobytu i zamiarem stworzenia sobie w danej miejscowości centrum życiowego. W przypadku podmiotów, dla których stale miejsce pobytu znajduje się poza RP właściwość miejscową gminy prowadzącej ewidencję ustala się według głównego miejsca wykonywania tej działalności na terytorium RP. W przypadku wątpliwości co do ustalenia tego miejsca wybór właściwej ewidencji należy do przedsiębiorcy. Podobnie to wybór uprawnionego będzie decydował o wskazaniu właściwej ewidencji, wówczas gdy miejsce prowadzenia działalności będzie usytuowane na obszarze różnych gmin. Tak jak KRS ewidencja dział. gosp. również ma charakter jawny. Jawność obejmuje możliwość pozyskiwania informacji na temat przedsiębiorcy przez każdego zainteresowanego. Przesłanką dla pozyskiwania informacji nie jest w żadnym przypadku posiadanie lub brak takiego interesu prawnego. Organem ewidencyjnym, czyli przed którym jest prowadzone postępowanie jest odpowiednio wójt, burmistrz, prezydent miasta. Postępowanie związane z wpisem do ewidencji, ma charakter postępowania administracyjnego. W związku z tym porządek tego postępowania jest regulowany nie tylko przepisami ustawy prawo działalności gosp. ale również odpowiednio stosowanego przepisami kpa. Co do zasady postępowanie w przedmiocie wpisu do ewidencji wszczynane jest na wniosek zainteresowanego podmiotu. W przypadku jakichkolwiek zmian wywołanych zmianą stanu faktycznego lub prawnego a wymagających dokonania wpisu przedsiębiorca jest obowiązany zgłaszać zmiany w terminie 14 dni od daty ich powstania.
Wniosek o wpis do ewidencji zawiera określone dane min:
- oznaczenie przedsiębiorcy, imię i nazwisko nr pesel/obywatele polscy/ nr NIP
- oznaczenie miejsca zamieszkania i adresu, jeżeli dział jest wykonywana poza tym miejscem wskazanie miejsca prowadzenia tej działalności,
- określenie przedmiotu prowadzenia dział.
- wskazanie daty rozpoczęcia dział. gosp.
- oraz dane kontaktowe - telefon i adres poczty elektronicznej.
Ten wniosek jest traktowany jednocześnie jako wniosek o nadanie numeru regon, jako zgłoszenie identyfikacyjne podatkowe oraz zgłoszenie o objęcie lub kontynuowanie przez przedsiębiorcę obowiązku w zakresie ubezp. społ.
Forma składanego wniosku:
co do zasady według wzoru przedstawionego w RRM w formie pisemnej ale również ustawa przewiduje możliwość złożenia w drodze elektronicznej za pośrednictwem formularza dostępnego na stronie internetowej danego urzędu gminy.
Musi być on opatrzony bezpiecznym podpisem elektronicznym, jeżeli podpis nie jest złożony na wniosku to organ właściwy zawiadamia takiego przedsiębiorcę o miejscu i terminie podpisania takiego wniosku /nie dłuższy niż 3 dni robocze od daty zgłoszenia wniosku/ i wówczas traktuje się taki wniosek z datą złożenia podpisu. Wniosek może być złożony samodzielnie ale może być też złożony korespondencyjne listem poleconym na adres właściwego urzędu gminy i w takim przypadku wniosek powinien być podpisany przez przedsiębiorcę własnoręcznie, a podpis poświadczony notarialnie. Wniosek jest zwolniony z opłat. Zgodnie z ustawą organ ewidencyjny jest zobowiązany dokonać wpisu do ewidencji niezwłocznie po otrzymaniu podpisanego wniosku i na podstawie wpisu z urzędu organ ewidencyjny doręcza przedsiębiorcy zaświadczenie o wpisie.
Przebieg postępowania w związku z wpisem do ewidencji
Mimo że postępowanie ma inny charakter możemy wyróżnić w ramach tego postępowania dwa etapy, tj etap formalnego badania wniosku oraz badanie merytoryczne
Badanie formalne obejmuje ustalenie przez organ ewidencyjny czy wniosek przedsiębiorcy obejmuje wszystkie przewidziane dane i czy do tego wniosku zostały dołączone wszystkie wymagane prawem załączniki. W przypadku stwierdzenia braków organ ewidencyjny wzywa przedsiębiorcę do ich usunięcia oraz wyznacza w tym celu odpowiedni termin. Nie usuniecie braków w wyznaczonym przez organ terminie stanowi podstawę do wydania decyzji odmownej w przedmiocie wpisu.
Jeżeli braki nie zostaną stwierdzone lub zostaną w terminie usunięte organ ewidencyjny przystępuje do etapu merytorycznego rozpoznania wniosku. To badanie obejmuje w ograniczonym zakresie zgodność treści wniosku z treścią dokumentów. W przypadku istnienia wątpliwości co do zgodności treści wniosku z prawdą organ ewidencyjny może wzywać przedsiębiorcę do uzupełnienia przedstawionych przez niego informacji ale może również takie informacje uzupełniające uzyskiwać od innych instytucji. Postępowanie kończy się wydaniem decyzji administracyjnej w przedmiocie wpisu. Jest to albo decyzja o wpisie albo decyzja o odmowie wpisu.
Ustawa przewiduje trzy przypadki kiedy decyzja ma charakter odmowny:
- gdy zgłoszenie zawiera braki formalne, które mimo wezwania nie zostały usunięte w wyznaczonym terminie.
- gdy zgłoszenie dotyczy dział gosp. nie objętej przepisami ustawy o swobodzie dział gosp.
- gdy prawomocnie orzeczono względem danego przedsiębiorcy zakaz wykonywania określonej w zgłoszeniu dział gosp.
W pozostałych wypadkach, gdy organ jest obowiązany wydać decyzje pozytywną dokonuje takiego wpisu niezwłocznie po otrzymaniu wniosku i z urzędu wydaje przedsiębiorcy zaświadczenie o dokonanym wpisie, które legitymuje przedsiębiorcę w obiegu.
Szczególnym przypadkiem jest zmiana przez przedsiębiorcę jego miejsca zamieszkania lub miejsca prowadzenia dział gosp., ponieważ te zdarzenia stanowią podstawę do zmiany właściwej ewidencji .
W takim przypadku dotychczas właściwy organ ewidencyjny dokonuje stosownego wpisu w ewidencji, a następnie przesyła niezwłocznie po dokonaniu tego wpisu odpowiednie zaświadczenie o takim wpisie do organu ewidencyjnego, który jest właściwy ze względu na nowe miejsce zamieszkania lub prowadzenia dział gosp. Następnie nowowłaściwy organ ewidencyjny dokonuje już z urzędu wpisu przedsiębiorcy do prowadzonej przez siebie ewidencji dział gosp.
Wraz z zaświadczeniem nie są przesyłane te wszystkie dokumenty, które stanowią akta postępowania ewidencyjnego, a które są przechowywane w siedzibie dotychczasowego organu właściwego.