Rys historyczny:
Spółka w starożytności była znana jako forma współdziałania. Spółka w prawie rzymskim: stanowiła porozumienia, co najmniej dwóch osób wzajemnie się zobowiązujących do osiągania wspólnego celu wspólnymi środkami ekonomicznymi. Istniały także spółki jednoosobowe powstałe w toku działalności na skutek nabycia przez jednego wspólnika pozostałych udziałów.
Najstarsza spółka- spółka komandytowa(finansujący przedsięwzięcie handlowe w formie spółki po zakończeniu działalności otrzymywał zwrot wyłożonego kapitału i połowy zysku a drugą połowę otrzymywał kupiec)
II RP
2 Rozporządzenia Prezydenta RP:
-1928 o spółce akcyjnej
-1933 o spółce zoo
27 VI 1934 Prezydent wydał rozporządzenie-kodeks handlowy i ten kodeks został częściowo uchylony przez art. 6 kc z 1964 r.
Kodeks spółek handlowych obowiązuje od 1 I 2001r. DZ.U.2001 nr 94 p 37, reguluje tworzenie podział organizacje łączenie i przekształcanie spółek handlowych. Jest to ustrojowe prawo spółek handlowych. Dzieli się na 6 tytułów:
Tytuł 1-wspólne dla wszystkich spółek zasady ogólne(oprócz spółki cywilnej)
Tytuł 2-regulacja poszczególnych typów spółek osobowych; jawna, partnerska, komandytowa, komandytowo-akcyjna.
Tytuł 3-2 typy spółek kapitałowych: zoo i akcyjna
Tytuł 4-unormowania odnośnie procesów transformacyjnych
Tytuł 5 i 6 -przepisy końcowe przejściowe karne.
Poza zakresem regulacji KSH są sprawy w postaci: rachunkowość spółki, post rejestrowe(KRS) post upadłościowe, sprawy pracownicze, obrót papierami wartościowymi (akta okołokodeksowej regulacji)
Relacje pomiędzy KSH a aktami okołokodeksowymi kształtują się o dyrektywę dobrego sąsiedztwa i ograniczonej ingerencji(lex specialis legi generalia)
Relacje pomiędzy KSH a KC:
Zasada jedności prawa cywilnego( KS. Integralna cześć prawa cywilnego-art.2 KSH)
Przepisy KC stosuje się gdy:
Kwestia, do której problem się odnosi nie została uregulowana w wsposób wyczerpujący
Brak jest w KS. Odpowiedzi na rozstrzygany problem
Nie zachodzą przesłanki, które umożliwiałyby rozwiania problemu na drodze analogii
Odpowiednie stosowanie KC oznacza:
Stosowanie niektórych przepisów wprost
Stosowanie niektórych przepisów z modyfikacjami
Nie stosowanie w ogóle niektórych przepisów KC
Definicja spółki- nie ma ogólnej definicji tylko występują definicje poszczególnych typów spółek. art. 1 KSH; spółkami są :jawna partnerska, komandytowa, komandytowo-akcyjna, akcyjna ,zoo.
Spółka handlowa jest to:
Stosunek prawny powstały na podstawie umowy spółki handlowej.
Jakakolwiek jednostka organizacyjna wyposażona, w co najmniej podmiotowość prawną.
Przedspółka- spółka osobowa przed wpisem do rejestru
Spółka prawa handlowego pojawia się w momencie wpisu do KRS.
Spółka prawa handlowego w prawie UE- traktat ustanawiający wspólnotę europejską DZ.U. z 2004 nr.90 poz.894/2.
Przez spółki rozumie się spółki prawa cywilnego bądź handlowego, spółdzielnie, inne osoby prawne prawa publicznego lub prywatnego za wyjątkiem spółek, których działalność nie jest nastawiona na osiąganie zysków. Każda spółka we wspólnocie musi podlegać porządkowi prawnemu określonego państwa członkowskiego, czyli systemowi prawa krajowego. Istnieją normy kolizyjne międzynarodowego prawa spółek-normują one, która spółka podlega pod daną normę prawna.
Na sferę wewnętrzną składają się stosunki pomiędzy wspólnikami a spółką oraz między spółką a członkami jej organu.
Sfera Wewnętrzna spółki:
Prowadzenie spraw spółki jest to proces polegający na:
Wydawaniu decyzji, opinii, podejmowanie uchwał
Organizowanie działalności w ten sposób, aby spółka osiągała jak najlepsze wyniki gospodarcze
Kontrola spraw spółki
Udział w zyskach stratach
Zakaz konkurencji
Sfera zewnetrzna:
reprezentacja spraw na zewnątrz(zawarcie np. umowy spółki)
zasada odpowiedzialności wspólników
Umowa spółki handlowej: wspólnicy lub akcjonariusze zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu poprzez wniesienie wkładu oraz jeżeli umowa lub statut tak stanowi poprzez współdziałanie w inny określony sposób. Konsensus między wspólnikami-musi być jednomyślność odnośnie wszystkich elementów umowy.
Essentialia negoti umowy:
zobowiązanie wspólników do dążenia do osiągnięcia wspólnego celu
zobowiązanie wspólników do wniesienia wkładu do spółki
Spółki bezwkładowe nie istnieją.
Affectio societitas- wola zawiązania spółki
Przy spółce osobowej essentialia negoti -wymóg prowadzenia przedsiębiorstwa
Charakter prawny umowy spółki: czynność prawna
konsensualna
losowa
odpłatna
przysparzająca
kauzalna
Spólka kapitałowa może powstać przy jednostronnej czynności prawnej np. akt założycielski.
Nieważność umowy spółki:
Polski system prawny nie przewiduje nieważności spółki z mocy samego prawa. Sąd rejestrowy może orzec o rozwiązaniu spółki wpisanej do rejestru. Odnosi się to tylko do spółek kapitałowych, w przypadku, gdy:
Nie doszło do zawarcia umowy
określony w umowie lub statucie przedmiot działalności jest sprzeczny z prawem
umowa(statut)spółki nie zawierają postanowień dotyczących firmy, przedmiotu działalności, kapitału zakładowego, wkładów
wszystkie osoby zawierające umowę spółki lub podpisujące statut nie miały zdolności do czynności prawnych w chwili dokonania.
W postępowaniu rejestrowym sąd orzeka o rozwiązaniu spółki:
z urzędu
na wniosek osoby mającej interes prawny w rozwiązywaniu sporów
jeżeli sąd orzeknie o rozwiązaniu spółki to wszelkie czynności prawne dokonane przez spółkę zachowują ważność
sąd nie może orzec o nieważności spółki jeżeli od momentu wpisu do rejestru nie upłynęło 5 lat.
Podstawy prawne funkcjonowania spółki europejskiej:
Rozporządzenie Rady Wspólnoty Europejskiej z 8 X 2001 r. o statucie spółki europejskiej
Dyrektywa 15 Rady UE z 8X 2001 normuje uczestnictwo pracowników w spółce europejskiej
Ustawa z 4.III 2005 o Europejskim Zgrupowaniu Inwestorów Gospodarczych i spółce europejskiej
Różnice pomiędzy spółkami cywilnymi a handlowymi:
1. Spółki prawa handlowego są, co do zasady przedsiębiorcami, działaja pod firmą.
W spółce cywilnej status przedsiębiorcy odnosi się tylko do jej wspólników i tylko w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej albo zawodowej(art4 ust 2)
2. Spółki osobowe posiadają podmiotowość prawną a spółki kapitałowe osobowość prawną
Spółka cywilna jest tylko unormowana stosunkiem cywilno prawnym niewyposażonym w zdolność prawną
3. Majątek spółki prawa handlowego jest ich własnym majątkiem
4. Spółki osobowe- zasadą jest subsydiarna solidarna ze spółką odpowiedzialność wspólników za jej zobowiązania z kolei w spółkach kapitałowych regułą jest, że za zobowiązania odpowiada całym majątkiem spółka a nie jej wspólnicy
W spółce prawa cywilnego za zobowiązania ponoszą odpowiedzialność solidarną wspólnicy
5. Spółki prawa handlowego są podmiotami prawa a więc mają zdolność prawną (zdolność procesową, zdolność upadłościową)
6. Spółki prawa handlowego powstają z mocy wpisu do KRS(wpis konstytutywny), są wyodrębnione organizacyjnie w stosunku do wspólników, jest dopuszczalna zmiana składu osobowego wspólników
W spółce cywilnej jest niezmienność składu osobowego wspólników
7.Spółka cywilna nie może być w formie jednoosobowej
Spółki prawa handlowego generalnie nie mogą występować jako spółki jednoosobowe(wyj spółka partnerska)
Przekształcenie spółki cywilnej:
art.26&4 spółka obligatoryjnie przekształci się w spółkę jawną: gdy przychody netto w każdy z dwóch ostatnich lat osiągały wartość 800tyś euro (każdy ze wspólników ma prawo zgłosić spółkę do KRS w okresie 3 m od zakończenie 2 roku obrotowego)
Fakultatywnie (prawo zgłoszenia do KRS przysługuje przede wszystkim wspólnikom łącznie z chwilą przekształcenia spółki cywilnej w spółkę jawna wszystkie prawa i obowiązki stanowią majątek wspólny wspólników- dochodzi do kontynuacji tej działalności spółki w sferze praw i obowiązków cywilnoprawnych.
Spółka cicha-34kh;682-695art
-wspólnik cichy, to taki inwestor bierny gdyż jego odpowiedzialność ogranicza się tylko do wysokości wniesionego wkładu, można go wyłączyć od udziału w stratach, upoważnia działaniem wkładu w przedsiębiorstwie, udział w zysku a jednocześnie nie ponosi odpowiedzialności za zobowiązania
-nie ma wpływu na proces zarządzania- był ograniczony wolą osób trzecich
Spółka osobowa-ma podmiotowość prawna ze zróżnicowanym w zależności od typu spółki modelem praw obowiązków i odpowiedzialności, która w oparciu o wyodrębnienie organizacyjne i majątkowe od wspólników prowadzi przedsiębiorstwo pod własna firma..(Art.89,103 &1p.1 KSH sp. partnerska, komandytowa, komandytowo-akcyjne- funkcjonują w formie spółki jawnej)
Cechy spółki osobowej:
każdemu wspólnikowi przysługuje jeden głos bez względu na wartość wniesionego do spółki wkładu
istnieje możliwość wyłączenia wspólnika poprzez zgłoszenie wniosku o wyłączenie(interes prawny)
wspólnicy stają się likwidatorami spółki
zmiana postanowień umowy spółki wymaga zgody wszystkich wspólników
każdy wspólnik ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spólki
spółka prowadzi przedsiębiorstwo
istnieje możliwość wniesienia do spółki wkładu pieniężnego ale i usług tzw. szersza zdolność wkładowa
minimum 2 wspólników
wspólnik ma prawo do indywidualnej kontroli spółki
nazwa firmy musi składać się z oznaczeń osobowych
zakaz konkurencji
Spółka kapitałowa-ma osobowość prawną, działa w oparciu o kapitał zakładowy podzielony na udziały w spółce zoo i akcje w spółce akcyjnej. Ponosi odpowiedzialność za swoje zobowiązania całym swym majątkiem. Może być tworzona w każdym celu prawnie dopuszczalnym.
Cechy spółki kapitałowej:
Nie może być utworzona wyłącznie przez jednoosobową spółkę zoo
może być utworzona w każdym celu prawnie dopuszczalnym
spółka kapitałowa występuje przez swoje organy w obrocie
umowa spółki akcyjnej i zoo wymaga aktu notarialnego
wspólnicy mogą wnieść wkłady, prawo niezbywalne, świadczenie usług albo pracy nie może być przedmiotem wkładu
firma w spółce komandytowej może być nazwana dowolnie
spółka komandytowa funkcjonuje w oparciu o kapitał zakładowy jest to minimum 50tyś złotych
likwidacja spółki ma charakter obligatoryjny
Elementy kapitałowe w spółkach osobowych:
-mają zdolność prawną, zdolność do czynności prawnych, zdolność sądową
-istnieje możliwość zbycia ogółu praw i obowiązków przez wspólników
-wspólnicy są zobowiązani do wniesienia wkładu do spółki
-odrębność majątku spółki od majątku wspólników
Elementy osobowe w spółkach kapitałowych:
-w spółce zoo prawo do indywidualnej kontroli
-prawo przeglądania protokołów
-w spółkach akcyjnych prawo do informacji, prawo każdego akcjonariusza do przeglądania księgi akcyjnej
Typologia spółek:
1.Spółka jawna-jest wzorem dla pozostałych spółek. Posiada zdolność prawną, czyli jest podmiotem prawa
2.Spółka partnerska-spółka osobowa, która prowadzi przedsiębiorstwo pod własna firma a której partnerzy mają na celu wykonywanie jednego lub więcej wolnych zawodów
3.Spólka komandytowa-spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firma, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki, co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz) a odpowiedzialność, co najmniej jednego wspólnika (komandytariusza) jest ograniczona do wysokości sumy komandytowej zadeklarowanej w umowie
Cechy:
-dwa rodzaje wspólników
-układ praw i obowiązków miedzy wspólnikami
-występowanie sumy komandytowej
4.Spółka komandytowo-akcyjna- spółka osobowa prowadząca przedsiębiorstwo pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki, co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia a co najmniej jeden wspólnik jest akcjonariuszem
Cechy:
sposób tworzenia spółki
dwa rodzaje wspólników(akcjonariusz i komplementarisz)
występuje kapitał zakładowy
fundusze udziałowe
znaczenie gospodarcze-dobra lokata kapitału przy inwestowaniu w akcje
korzystne zasady opodatkowania
możliwość dekapitalizowania spółki bez groźby przejęcia
5.Spólka zoo-może być utworzona przez jedną lub kolka osób w każdym celu prawnie dopuszczalnym chyba, że ustawa stanowi inaczej. Na etapie powstawania zoo widać większy liberalizm ustawodawcy-przy zoo kapitał 50 tyś przy akcyjnej 500tyś.Odmienne instytucje nadzorów w spółce zoo i akcyjnej. Spółka akcyjne jest najbardziej rozwiniętą formą spółki kapitałowej.
6.Spółka akcyjna: najbardziej rozwiniętą forma spółki kapitałowej, ma osobowość prawna kapitał zakładowy podzielony na akcje. Spółka akcyjna odpowiada za zobowiązania wyłącznie swoim majątkiem może być utworzona w każdym celu prawnie dopuszczalnym przez jedną lub więcej osób. Założycielem nie może być jednoosobowa spółka zoo.
Modele spółek
1.Modele spółki jawnej:
-przed wpisem do KRS
-wpisane do KRS
2.Modele spółki partnerskiej;
-klasyczny(jak spółka jawna po wpisie do KRS)
-hybrydalny- prowadzenie spraw i reprezentacji spółki powierza się zarządowi a do partnerów należy kontrola prowadzenia spraw spółki
art.98&2KSH jednoosobowa spółka partnerska
3.Modele spółki komandytowej:
-klasyczny-komandytariusz ponosi odpowiedzialność osobista z sumy komandytowej oraz korzysta z prawa kontroli, wyrażenia zgody na czynności przekraczających zakres zwykłych czynności spółki
-pośredni-komandytariusz ma większe kompetencje w zakresie bieżącej działalności spółki
-dynamiczny-wykorzystuje się wszelkie możliwości, jakie dają wszelkie przepisy obowiązujące(względnie) celem umocnienia pozycji komandytariusza
4.Modele spółki komandytowo-akcyjnej:
-model spółki z przewaga w spółce jawnej
-model z dominacją elementów spółki akcyjnej
W ramach konstrukcji atypowych dopuszcza się możliwość jednoosobowej spółki komandytowo-akcyjnej
5.Modele z o.o.:
-osobowy
-kapitałowy
6.Modele spółki akcyjnej:
-duże
-małe
-anonimowe-są publiczne, w których akcjonariat jest bardzo rozproszony.
Atypowość spółek-wykorzystanie przepisów prawa do tworzenia konstrukcji i bezpośrednio niemieszczących się w konkretnym klasycznym modelu spółki np.; bezosobowa spółka kapitałowa(brak wspólników).W spółce nie ma żadnych wspólników a wspólnikiem jest sama spółka np.; spółka jednoosobowa z własnymi udziałami. Brak udziału w spółce z o.o. Możliwe to było do końca 2004 roku z o.o. teraz nie ma.
Spółki piramidalne-, w której zachodzą różnego rodzaju powiązania np.: w pionie(struktury holdingowe) powiązania podwójne(dwie jednoosobowe spółki zoo nabywają swoje udziały) powiązania trójkątne np. powiązania z udziałem 5 i więcej spółek, spółki jednoosobowe rzeczywiste np. gdzie udziały lub akcje należą do jednego wspólnika, spółki jednoosobowe pozorne, spółki jednoosobowe figurancie, spółki zwykłe gdzie udziały lub akcje przysługują jednemu wspólnikowi lub spółce
Hybrydalność spółek-wprowadzenie nowych rozwiązań prawnych deformujących istniejące konstrukcje, co byłoby niemożliwe bez wyraźnej normy prawnej
Prawo Unii Europejskiej:
Wyróżniamy dwa typy spółek prawa handlowego
1.Spółka europejska
2.EZIG-europejskie zgrupowanie interesów prawnych
Podstawy prawne:
-rozporządzenie 25 06 1985 o EZIG
-rozporządzenie 8 10 2001 o statucie spółki europejskiej
-dyrektywa 15 Rady UE z dnia 8 10 2001 regulująca uczestnictwo pracowników w spółce Europejskiej
-ustawa z 4 03 2005 o EZIG i spółce europejskiej
EZIG jest to typ spółki o charakterze mieszanym stanowiącym połączenie cech spółki jawnej z umową kooperacji. Jest to elastyczna i odformalizowana instytucja wyposażona w podmiotowość prawną, która umożliwia swoim członkom pochodzącym z przynajmniej dwóch różnych państw członkowskich wspólnoty powiązanie niektórych rodzajów ich działalności gospodarczej przy jednoczesnym uwzględnieniu ich prawnej i ekonomicznej niezależności.
Podobieństwo EZIG i spółki jawnej:
funkcjonowanie w oparciu o umowę zawartą w zwykłej formie pisemnej
podmiotowość prawna, która nabywa się z chwilą wpisu do KRS w rejestrze przedsiębiorców (EZIG ma siedzibę w państwie swojej rejestracji)
ponoszenie solidarnej nieograniczonej odpowiedzialności przez osoby fizyczne spółki lub inne jednostki organizacyjne które prowadziły przed zarejestrowaniem
EZIG działalności w jej imieniu w sytuacji, gdy EZIG nie przejmie po rejestracji zobowiązań wynikających z tej działalności
członkowie EZIG ponoszą nieograniczoną odpowiedzialność za długi i wszelkie inne zobowiązania EZIG
-z tytułu dochodów lub strat wynikających z działalności EZIG opodatkowaniu podlegają wyłącznie jego członkowie
Cechy charakterystyczne EZIG:
nazwa EZIG powinna być poprzedzona lub zakończona określeniem EZIG(pełna nazwą lub skrótem)
przepisy prawa wprowadzają określone ograniczenia przedmiotów w tworzeniu i funkcjonowaniu EZIG
siedziba określona w umowie o utworzeniu zgrupowania musi się znajdować we wspólnocie i może zostać przeniesiona jedynie w obrębie wspólnoty
istnieje konstrukcja nieważności umowy EZIG(na gruncie prawa polskiego to się odnosi wyłącznie do spółek kapitałowych)
każdy wspólnik posiada jeden głos jednakże umowa o utworzeniu EZIG może niektórym członkom przyznawać więcej niż jeden głos pod warunkiem że żaden z nich nie dysponuje większością głosów
istnieje katalog decyzji które do swej ważności wymagają bezwzględnej jednomyślnej uchwały wspólników
EZIG nie może ogłosić publicznej subskrypcji
Spółka Europejska-jest to spółka akcyjna o kapitale zakładowym podzielonym na akcje. Posiada osobowość prawną i zawsze ma charakter spółki handlowej bez względu na przedmiot jej przedsiębiorstwa. Podlega wpisowi do rejestru na zasadach określonych dla spółek akcyjnych. W każdym państwie europejskim(członkowskim) spółkę europejską traktuje się jak spółkę akcyjną utworzoną zgodnie z prawem państwa członkowskiego, w którym ma ona swoją statutową siedzibę. SE można przekształcić w spółkę akcyjną podlegającą prawu państwa członkowskiego, w którym ma siedzibę.
Powody podobieństwa organizacyjnego i kapitałowego SE do spółki akcyjnej:
-ta forma prawna występuje we wszystkich państwach europejskich
-forma kapitałowa umożliwia spółce akcyjnej podejmowanie przedsięwzięć gospodarczych na dużą skalę
Cechy charakterystyczne SE:
siedziba statutowa SE musi się znajdować na terenie wspólnoty w tym samym państwie członkowskim co jej główny zarząd
firma tej spółki musi zawierać dodatkowe oznaczenie SE na początku lub na końcu
zachodzi ściśle sformalizowany sposób uczestnictwa pracowników w zarządzaniu przedsiębiorstwem spółki
kapitał akcyjny wynosi co najmniej 120 000euro
można stwierdzić że mamy do czynienia nie z ponadnarodową formą SE ale z jej wieloma odmianami
każda SE podlega wpisowi w rejestrze państwa członkowskiego w, którym ma ona statutową siedzibę(SE nabywa osobowość prawną w dniu wpisu do rejestru)
Spółka cywilna-stosunek cywilno prawny powstały na podstawie umowy, przez którą wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego poprzez działanie w sposób oznaczony w szczególności przez wniesienie wkładów. Umowa spółki cywilnej jest umową nazwaną oraz stanowi jednocześnie prototyp wszystkich handlowych spółek osobowych
Cel umowy spółki cywilnej może zostać określony w sposób:
-ramowy
-szczegółowy poprzez określenie przedsiębiorstwa prowadzonego przez spółkę
Cel spółki cywilnej: generalnie jest to cel gospodarczy obejmujący korzyści ekonomiczne, korzyścią taką może być nie tylko i wyłącznie zysk, ale też oszczędności wydatki poprzez stworzenie sprawnie zarządzanej struktury. Ograniczeniem celu spółki cywilnej jest art.58KC.
Wspólnicy spółki cywilnej mogą prowadzić jedno lub więcej przedsiębiorstw(art.43zn10KC)
Normatywna koncepcja osoby prawnej:
Zgodnie z tą teorią osobowość prawną poza Skarbem Państwa mają tylko takie jednostki organizacyjne, którym przepis szczególny nadaje osobowość prawną. Spółka cywilna nie jest ani osobą prawną ani jednostką organizacyjną wyposażoną w zdolność prawną. Wspólnicy stanowią podmiot praw i obowiązków. Zgodnie z art.3 KP spółka cywilna pomimo braku podmiotowości cywilno-prawnej może być pracodawcą
Spółka cywilna jako pracodawca: nie ma przeszkód do zawarcia z jednym ze wspólników umowy o pracą pod warunkiem, że w ramach stosunku pracy nie będzie wykonywał usług, które wniósł tytułem wkładu do spółki jak również prowadził jej spraw.
Rodzaje wkładów:
-prawo własności
-inne prawa rzeczowe
-świadczenie pracy oraz usług
Zasady prowadzenia działalności gospodarczej w formie spółki cywilnej:
niewielki formalizm związany z rozpoczęciem działalności
niewielkie koszty(nie ma potrzeby powołania organów spółki, bo wspólnicy sami prowadza sprawy spółki8)nie ma kapitału zakładowego
możliwość uregulowania umowy spółki zgodnie z życzeniami wspólników(przepisy KC dotyczące spółki cywilnej mają charakter względnie obowiązujący tzn. moga być zmieniane wolą wspólników)
wkład wspólnika może polegać na świadczeniu pracy i usług
uproszczony tryb likwidacyjny
Wady prowadzenia działalności gospodarczej w formie spółki cywilnej:
ponoszenie nieograniczonej odpowiedzialności solidarnej za zobowiązania spółki
małżonkowie mogą założyć spółkę cywilną wyłącznie ze swoim wyłącznym udziałem. Dotyczy to również konkubentów.
Spółka cywilna nie jest odrębnym rodzajem spółki a jedynie umową nienazwaną na podstawie, której osoba zwana wspólnikiem cichym uczestniczy wkładem(najczęściej pieniężnym) w przedsiębiorstwie prowadzonym przez drugiego wspólnika.
Wspólnik cichy = inwestor bierny
Wspólnik cichy nie ujawnia się wobec osób trzecich nie jest współwłaścicielem przedsiębiorstwa, nie ma prawa do zarządzania przedsiębiorstwem.
Wspólnikami spółki cywilnej mogą być:
-osoby fizyczne
-osoby prawne
-podmioty zbiorowe mogą pojawiać się jako wspólnicy spółki cywilnej
Essentialia negoti:
-oznaczenie wspólników
-oznaczenie wspólnego celu gospodarczego
-określenie sposobu, w jakim wspólnicy zobowiązują się dążyć do tego celu
Przykłady przepisów względnie obowiązujących:
wspólnicy mogą dowolnie określić wartość wkładów
mogą określić czas trwania spółki
mogą określić zakres umocowania w reprezentacji
możliwość modyfikacji zasady równego udziału w zyskach i stratach
można zastrzec w umowie, że w miejsce zmarłego wspólnika wstępują jego następcy
można podac przyczyny rozwiązania spółki
Ze względu na stosunek postanowień spółki cywilnej do względnie obowiązujących przepisów KC możemy wyróżnić trzy rodzaje postanowień:
Postanowienia umowy, które są powtórzeniami rozwiązań KC
Postanowienia umowy, które są całkowicie odmienne od KC
Postanowienia umowy częściowo modyfikujące postanowienia KC
Przepisy bezwzględnie obowiązujące:
nie można domagać się podziału majątku wspólnego w czasie trwania spółki
nie można wyłączyć odpowiedzialności solidarnej wspólników
nie można zezwolić wspólnikowi na rozporządzanie udziałem we wspólnym majątku wspólników ani udziałem w poszczególnych składnikach tego majątku(wspólność łączna lub wspólność do niepodzielnej ręki obejmuje majątek wspólników
Umowa spółki cywilnej jest umową nazwaną zobowiązującą konsensualną losową odpłatną wzajemną ciągłą.
Etapy rejestracji działalności gospodarczej w formie spółki cywilnej:
Zawarcie umowy w formie pisemnej
Ewidencja działalności gospodarczej-14dni od zawarcia umowy
Uzyskujemy numer Regon-Krajowy Rejestr Urzędowy Podmiotów Gospodarki Narodowej prowadzi go Prezes Głównego Urzędu Statystycznego
Założenie rachunku bankowego, wspólnicy mogą mieć jeden rachunek bankowy
Uzyskanie numeru NIP
Udanie się do ZUS i zgłoszenie do ubezpieczeń społecznych(7dni)
Państwowa Inspekcja Pracy-30 dni od zatrudnienia pracownika
Składniki majątku spółki cywilnej:
-wkłady wniesione do spółki oraz składniki majątku nabyte podczas trwania spółki(klienci, dobra marka)
Konsekwencje występowania wspólności łącznej:
Dotyczy stosunków wewnętrznych i polega na tym, że wspólnik nie może rozporządzać udziałem we wspólnym majątku i poszczególnych składnikach tego majątku ani nie może się domagać podziału majątku wspólnego wspólników
W czasie trwania spółki wierzyciel nie może żądać zaspokojenia z udziału wspólnika we wspólnym majątku ani z udziału w poszczególnych składnikach tego majątku.
Przedmiotem wkładu niepieniężnego może być każde dobro przedstawiające jakąkolwiek wartość majątkową o ile jest zbywalne i może się stać ekonomicznym podłożem działalności spółki. Wkład niepieniężny to np. wniesienie wartości rzeczy(aport) wniesienie innych praw( dzierżawa, papiery wartościowe, wierzytelności prawa na dobrach niematerialnych) świadczenie usług.
Wniesienie wkładu-ogół niezbędnych czynności zarówno prawnych jak i faktycznych uniemożliwiających wspólnikowi wykorzystanie tego wkładu w celu realizacji wspólnego celu gospodarczego.
Wniesienie nieruchomości-do nabycia nieruchomości przez wspólników spółki cywilnej konieczne jest pod rygorem nieważności zawarcie umowy przeniesienia własności w formie aktu notarialnego.
Domniemanie jednakowej wartości wkładu-zachodzi tylko i wyłącznie w przypadku wkładów niepieniężnych. Domniemanie ma charakter usuwalny, może zostać obalone.
Podwyższenie wkładu jest dopuszczalne tylko i wyłączenie podczas trwania umowy spółki. Jest do tego wymagana jednomyślna uchwała wspólników, ale nie ma przeszkód do umieszczenia w umowie spółki zapisów o podwyższeniu wkładu w przypadku wystąpienia określonych okoliczności np. ponoszenie przez spółkę strat.
Prowadzenie spraw spółki polega na dokonywaniu czynności faktycznych polegających na podejmowaniu wszelkich decyzji we wszelkich sferach działania, podejmowaniu decyzji przygotowawczych do dokonania czynności prawnych a także na podejmowaniu decyzji niezwiązanych z wykonywaniem czynności prawnej.
Należą do nich:
-prowadzenie spraw zwykłego zarządu
-prowadzenie spraw przekraczających zakres zwykłego zarządu
-czynności nagłe
Każdy ze wspólników może bez zgody innych wyrażonej w formie uchwały prowadzić sprawy spółki, które nie przekraczają zwykłego zarządu. Jednakże każdy ze wspólników może wnieść sprzeciw w takim wypadku wymagana będzie uchwała wspólników. Uchwała ta nie będzie potrzebna do dokonywania czynności nagłych, których zaniechanie mogłoby narazić spółkę na niepowetowane straty
Prawo do zysku: prawo do żądania podziału i wypłaty zysku. Przez zysk należy rozumieć cześć majątku spółki, jaka pozostanie w chwili zamknięcia okresu obrachunkowego po potrąceniu wartości wkładu oraz wszelkich poniesionych przez spółkę kosztów.
Podział:
-ogólne prawo do zysku
-konkretne roszczenie o wypłatę określonej części zysku
Lwia spółka(societas leonia)-porozumienie zgodnie, z którym jeden wspólnik ponosi wyłącznie straty a inny wspólnik pobiera wyłącznie korzyści
Prawo do udziału w zyskach i stratach jest objęte przepisami względnie obowiązującymi. Każdy wspólnik, co do zasady uczestniczy w stratach w takim samym udziale, w jakim uczestniczy w zyskach.
Przez straty rozumiemy zmniejszenie się majątku spółki poniżej wartości wniesionej przez wspólników wkładów.
Reprezentacja spółki:
sensu largo; szersze występowanie we wszelkich kierunkach i gałęziach prawa. Obejmuje ona czynności faktyczne i wszelkiego typu czyny organizacyjne.
sensu stricte: obejmuje składanie lub przyjmowanie oświadczeń woli w stosunku cywilno-prawnym
Każdy wspólnik jest zobowiązany do reprezentowania spółki.
Modyfikacje umowne zasad reprezentacji spółki:
Powierzenie reprezentowania spółki jednemu wspólnikowi
Wskazanie czynności określonych rodzajowo lub za pomocą określonej kwoty, które wymagają łącznej reprezentacji wszystkich lub niektórych wspólników
Wskazanie, że reprezentować spółkę mogą łącznie niektórzy wspólnicy lub też nawet wszyscy.
Sposób reprezentacji spółki zależy od:
-liczby wspólników
-wysokości obrotów
Roszczenie odszkodowawcze pomiędzy wspólnikami: w przypadku, gdy jeden ze wspólników podejmuje działanie na szkodę pozostałych. Dotyczy to generalnie jedynie stosunków wewnętrznych spółki.
Zobowiązania spółki:
Zobowiązania spółki należy odróżnić od zobowiązań indywidualnych każdego ze wspólników. W przypadku zobowiązania spółki musi zaistnieć związek pomiędzy realizacja wspólnego celu a zaciągniętym zobowiązaniem.
W umowie pomiędzy wierzycielem a wspólnikami można wyłączyć odpowiedzialność z art.864
Istnieje dopuszczalność potrącenia wierzytelności jednego ze wspólników z wierzytelnością wierzyciela spółki cywilnej(warunek: wzajemność tych wierzytelności i jednorodzajowość świadczeń)
Dopuszczalne jest także powództwo wzajemne. Istnieje także możliwość przejęcia i zwolnienia z długu, przy czym nie jest dopuszczalne przejęcie długu przez jednego wspólnika od drugiego. Dług powinna przejąć osoba trzecia, która wstępuje na miejsce wspólnika. Istnieje możliwość powierzenia osobom trzecim prowadzenia spraw spółki jest to jedyny wyjątek w zakresie konstrukcji spółek.
Uprawnienia kontrolne wspólników:
prawo do prowadzenia spraw spółki i reprezentacja spółki
prawo do podejmowania uchwał
prawo do żądania rozwiązania spółki przez sąd z ważnych powodów
prawo do informacji o stanie spółki
Katalog uprawnień obligacyjnych:
1.Prawo do żądania podziału i wypłaty zysku.
2.Prawo do części majątku spółki w razie wystąpienia wspólnika ze spółki.
3.Prawo do części majątku spółki w przypadku jej rozwiązania.
4.Zakaz rozszczepiania praw półkowych oznaczających, że wspólnik nie może przykładowo zbyć prawa zysku zachowując jednocześnie pozostałe prawa korporacyjno-obligacyjne. Powyższy zakaz odnosi się, zatem do ogólnych spółkowych praw obligacyjnych.
W spółce cywilnej zachodzi zasada niezmienności składu osobowego wspólników. Zasada ta nie ma jednak charakteru bezwzględnego np. wystąpienie wspólnika ze spółki, wstąpienie spadkobierców zmarłego wspólnika na jego miejsce.
Rozliczenie z ustępującym wspólnikiem:
Sposób rozliczenia zależy od rodzaju wniesionego wkładu. Etapy:
Rozliczenie z tytułu wniesionych do spółki wkładów
Wypłacenie ustępującemu wspólnikowi części majątku spółki. Od części wspólnego majątku odejmuje się wartość wkładu wszystkich wspólników w tym także tego, który ustępuje ze spółki. Następnie w tak ustalonym majątku określa się udział ustępującego wspólnika, który odpowiada stosunkowi, w jakim uczestniczy on w zyskach spółki.
Te uprawnienia obligacyjno-spółkowe łącznie składają się na prawa spółkowe. Prawa te mają charakter majątkowy.
Rozwiązanie spółki: Zdarzenie prawne, którego skutkiem stosunek spółki ustaje jednocześnie względem wszystkich wspólników
Przyczyny rozwiązania spółki:
Nastąpienie zdarzenia, które zgodnie z postanowieniami umowy prowadzi do rozwiązania (upływ określonego w umowie spółki czasu trwania)
Osiągnięcie przez spółkę celu dla realizacji, którego została utworzona.
Gdy osiągnięcie celu spółki stało się niemożliwe.
Gdy w spółce pozostał jeden wspólnik
Zgoda wszystkich wspólników(jednomyślna uchwała)
Orzeczenie sądu na podstawnie żądania wspólnika.
Prawo żądania przez wspólnika rozwiązania spółki przez sąd jest uprawnieniem korporacyjnym:
dokonywanie nielegalnych transakcji przez spółkę
pozbawienie wspólnika wolności
utrata przez wspólnika umiejętności, na których opierała się działalność spółki
pozbawienie wspólnika prawa wykonywania zawodu
nie dające się usunąć spory pomiędzy wspólnikami
Jest to postępowanie toczące się w trybie procesowym przed sądem gospodarczym a wyrok zapadły w takiej sprawie ma charakter konstytutywny.
Firma i prokura:
Firma jest instytucją powszechnego prawa cywilnego jest nazwą, pod którą działa każdy przedsiębiorca. Pojęcie przedsiębiorcy pojawia się w:
-art.41kc
-ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji art. 2
-ustawa o swobodzie działalności gospodarczej art. 4 ustęp1
-ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów art.4
-ochrona dóbr osobistych(firmy)art.43 zn10,art.24 dobra osobiste(imię i nazwisko)
Nazwa osoby prawnej, która nie jest przedsiębiorcą w rozumieniu przepisów KC nie podlega przepisom KC o firmie .Firma ma zawsze charakter osobisty. Pod firmą przedsiębiorca występuje zarówno w postępowaniu sądowym administracyjnym w obrocie, pod nią pozywa i jest pozywany. Firma pełni funkcję indywidualizującą w obrocie, przedsiębiorca jest uprawniony i zobowiązany do posługiwania się firmą. Firma musi być, zatem jawna wobec wszystkich osób trzecich-zachodzi konieczność ujawnienia jej we właściwym rejestrze chyba, że przepisy szczególne stanowią inaczej.
Kodeks cywilny nie rozstrzyga czy wpis firmy do rejestru następuje z urzędu czy na wniosek, jedynie ustawa o KRS przewiduje postępowanie wnioskowe. Sąd rejestrowy zmuszony jest każdorazowo dbać, aby przestrzegano przepisów o ujawnieniu firmy w rejestrze przedsiębiorców a także powinien czuwać nad tym, aby do rejestru zostały wpisane tylko te firmy, których brzmienie odpowiada bezwzględnie obowiązującym przepisom. W razie zgłoszenia do rejestru firmy o brzmieniu podobnym do brzmienia firmy wcześniej zarejestrowanej sąd rejestrowy powinien z urzędu rozróżnić czy firma zgłoszona później dostatecznie odróżnia się od firmy już zarejestrowanej. Sąd rejestrowy powinien, zatem dbać nie tylko o to, aby przedsiębiorcy zgłosić firmy do rejestru, ale również w razie wystąpienia zdarzeń prawnych, z którymi związany jest obowiązek zmiany firmy przedsiębiorcy takiej firmy zmiany dokonali i zgłosili nowe jej brzmienie do rejestru. Sąd rejestrowy powinien także dbać o to, aby w rejestrze nie figurowały firmy, do których prawa już wygasły.
Brzmienie firmy:
Firma powinna mieć brzmienie słowne, niedopuszczalne jest tworzenie firm dwu lub trójwyrazowych( graficznych, plastycznych).Wnioski o ujawnienie firmy w rejestrze składa się na urzędowych formularzach, w których firmę można określić jedynie słownie. W aktualnym stanie prawnym nie ma możliwości zgłoszenia firmy w innej postaci.
Firma osoby fizycznej, która jest przedsiębiorcą stanowi jej imię i nazwisko. W KC brak jest przepisów określających język, w którym ma być zgłoszona firma, może być, zatem skonstruowana w języku obcym. W szczególności handlowe spółki kapitałowe mogą być określane w innym języku niż polski(każdorazowo z regulacjami danego języka)
Firma składa się z:
korpusu
dodatku obligatoryjnego, który określa formę prawną
dodatków fakultatywnych(miejsce przedmiot prowadzenia działalności)
Nie jest dopuszczalne używanie w obrocie skrótów firmy.
Prawo firmowe-jest to zespół norm wynikających bezpośrednio z KC a także z takich aktów prawnych jak
-ustawa o KRS
-ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, które związane są z tworzeniem, używaniem, rozporządzaniem i ochroną prawa do firmy.
Wyróżniamy następujące zasady związane z realizacją prawa firmowego:
jedności
prawdziwości
wyłączności
jawności
ciągłości
niezbywalności
Zasada prawdziwości firmy: wiąże się z koniecznością przedstawienia w firmie danych, które są prawdziwe. Firma nie może, bowiem nigdy wprowadzać w błąd w szczególności, co do osoby przedsiębiorcy. Niedopuszczalne jest, zatem zamieszczanie w firmie określeń sprzecznych z prawem lub zasadami współżycia społecznego.
Zasada jedności firmy: przedsiębiorca może obrać tylko i wyłącznie jedną firmie. Może posiadać oddziały, ale nie może przy nich stosować różnych firm. Firma oddziału osoby prawnej powinna zawierać pełna nazwę zakładu głównego określony oddział a także dodatek wskazujący miejscowość, w której oddział ma siedzibę. Utrata przez daną jednostkę statusu oddziału prowadzi do wygaśnięcia uprawnienia używania firmy oddziałowej to samo dotyczy nabycia oddziału przez innego przedsiębiorcę. W takim przypadku nabywca oddziału powinien przyjąć nowe brzmienie firmy, jeżeli status oddziału zostanie przez niego utrzymany.
Zasada wyłączności firmy: każda firma powinna dostatecznie odróżniać się od firm innych przedsiębiorców prowadzących działalność na tym samym rynku
Zasada jawności firmy: wynika z niej obowiązek wpisu firmy do rejestru. Informacje o firmie są ogólnie dostępne.
Zasada ciągłości firmy: wiąże się z możliwością korzystania z firmy w dotychczasowym lub uzupełnionym brzmieniu jako następstwa utrzymania zarówno dobrej sławy firmy jak i odpowiedniej relacji ze zdobytą klientelą. W przypadku utraty członkostwa przez wspólnika, którego nazwisko było umieszczone w firmie spółka może zachować w swej firmie nazwisko byłego wspólnika tylko za wyrażoną zgodą na piśmie jego zgodą a w razie śmierci za zgodą jego małżonka i dzieci. Powyższa zgoda jest wymagana niezależnie od tego czy nazwisko wspólnika znajduje się w korpusie firmy czy w dodatku fakultatywnym. Zgoda ta może być w każdym czasie odwołana niezależnie od tego czy doszło do naruszenia dóbr osobistych wspólnika. W przypadku przekształcenia spółki zmiana brzmienia firmy związana z przekształceniem nie polega tylko na zmianie dodatkowego oznaczenia wskazującego na charakter spółki, ale ponadto spółka przekształcona ma obowiązek dodawania oznaczenia dawnej firmy wraz z wyrazem ,,dawniej” przez okres, co najmniej roku od dnia przekształcenia (zasada ciągłości obligatoryjnej)
Zasada niezbywalności firmy: firma nie może być zbywana. Następuje oderwanie firmy od przedsiębiorstwa w przypadku jego sprzedaży. Czynność zbycia firmy(niezależnie od tytułu obligacyjnego) będzie zawsze bezwzględnie nieważna. Niedopuszczalne jest również obciążanie firmy ograniczonym prawem rzeczowym(zastaw i hipoteka).Dopuszczalne jest jedynie dokonanie czynności upoważniających, których treścią będzie zezwolenie innemu przedsiębiorcy na korzystanie z cudzej firmy.
Firma osoby fizycznej: brzmienie takiej firmy nie może obejmować skrótu imienia albo podania wyłącznie pierwszej litery imienia. Zmiana nazwiska każdorazowo wymaga ujawnienia w ewidencji.
Firma osoby prawnej: musi zawierać, co najmniej nazwę i oznaczenie formy prawnej. Spółka kapitałowa w organizacji musi każdorazowo posiadać dodatek w organizacji. Spółka w likwidacji musi każdorazowo uwzględniać dodatek w likwidacji. Firma może zawierać imię i nazwisko osoby fizycznej, jeżeli służyłoby to ukazaniu powiązania tej osoby z powstałą działalnością tego przedsiębiorcy. Firma może zawierać nazwiska postaci fikcyjnych literackich. Firma przedsiębiorcy, który uprawniony jest do używania cudzego nazwiska nie może stać na przeszkodzie osobie noszącej to nazwisko, która zamierza prowadzić własną działalność gospodarczą.
Korpus jest to trzon firmy jego cześć główna, dzięki której firma konkretnego przedsiębiorcy może spełniać właściwą jej funkcję. Każda firma musi zawierać korpus. Są przypadki, w których korpus firmy określa ustawodawca: TVP spółka akcyjne, PKP spółka akcyjna. Osoba prawna, której firmę określa ustawa nie jest uprawniona do zmiany tej nazwy poprzez sprowadzenie do niej dodatkowych elementów nieprzewidzianych w akcie ją powołującym.(w ustawie)
Dodatki stanowią element uzupełniający korpusu firmy. Może się zdarzyć, iż nie w każdej firmie wystąpi dodatek obligatoryjny jest on, bowiem względny w przypadkach, w których sam korpus firmy wskazuje na charakter prawny przedsiębiorcy.
Dodatek w organizacji ma charakter obligatoryjny a spółki mają obowiązek z niego skorzystać, choć nie określają go oni w umowie(statucie) spółki oraz nie zgłaszają do rejestru przypadku przekształcenia w fazę spółki właściwej ten dodatek w organizacji odpada automatycznie i nie ma potrzeby dokonywania w związku z tym żadnych czynności gdyż zgłoszenie do rejestru obejmuje wyłącznie firmę właściwą.
Dodatki fakultatywne mogą być, ale nie muszą się pojawiać. Najczęściej dotyczą one przedmiotu z zakresu działalności przedsiębiorcy siedziby lub obszaru działania bądź stosowanych produkcji np. pralnia, kwiaciarnia, perfumeria, fabryka samochodów, salon kosmetyczny. Dopuszczalne są też dodatki odnoszące się do wspólników np. junior senior, ojciec, syn, bracia. Dopuszczalne są tez dodatki dotyczące kwalifikacji zawodowych np. artysta, malarz, mistrz jubilerski, zootechnik.
Rodzaje firm:
Osobowe, rzeczowe, fantazyjne, kombinowane.
Pierwotne, pochodne.
Proste, złożone.
Ad.1.
Osobowe: zawierają nazwisko albo imię lub tez firmy(nazwy).
Rzeczowe: najczęściej określają przedmiot działalności przedsiębiorcy bądź też inne obiektywne cechy tej działalności. Są związane ze spółkami kapitałowymi.
Fantazyjne: są to takie firmy, których korpus tworzą słowa czasem sztucznie stworzone albo skróty, którym nie odpowiadają w języku polskim żadne znaczenia( neologizmy, postacie mitologiczne)
Kombinowane: polegają na połączeniu elementów rzeczowych albo osobowych z fantazyjnymi.
Ad.2.
Pierwotne: Występują w związku ze swoim pierwotnym brzmieniem ustalonym w aktach założycielskich.
Pochodne: Występują gdy w wyniku zmiany nazwiska dochodzi do zmiany treści pierwotnie zarejestrowanej firmy.
Ad.3.
Proste: składają się jedynie z obowiązkowego korpusu i dodatków obligatoryjnych
Złożone: korpus, dodatki obligatoryjne, dodatki fakultatywne.
Ochrona prawa do firmy-art.43 zn.10 KC
Prawo do firmy jest prawem podmiotowych osobistym o charakterze bezwzględnym skutecznym(erga omnes).Ta ochrona prawa do firmy przysługuje wszystkim niezależnie od tego czy przedsiębiorca używa swojej firmy w stosunkach obronnych np.:, gdy przedsiębiorca zaniechał prowadzenia działalności, ale firma nadal pozostaje wpisana w rejestrze. Prawo do firmy powstaje z chwilą wpisu firmy do rejestru. Ochrona prawa do firmy realizowana jest w postępowaniu nieprocesowym.
Prokura:
Zakres umocowania: jest t szczególnego rodzaju pełnomocnictwem o z góry określonym ustawowym zakresie umocowania.
Prokurent w ramach swojego umocowania może w szczególności:
zawierać umowy o sprzedaż lub świadczenie usług przez przedsiębiorstwo mocodawcy
może nabywać surowce lub urządzenia związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa
zawierać umowy dostawy pertraktacji przewozu najmu o dzieło zlecenie
zaciągać kredyty,
udzielać pożyczek bez względu na wartość umowy
podpisywać weksle i czeki
przyjmować i poręczać długi
przyjmować darowizny
nabywać na rzecz mocodawcy nieruchomości
zawierać i rozwiązywać umowę o pracę z pracownikami przedsiębiorstwa
nabywać i zbywać środki trwałe przedsiębiorstwa
udzielać pełnomocnictw do poszczególnych czynności lub określonego rodzaju czynności
Prerogatywy prokurenta:
prokurent może uczestniczyć w zakładaniu lub uczestniczeniu w zawiązywaniu spółek
może przystępować lub występować w imieniu mocodawcy z osobowych spółek handlowych
nabywać bądź zbywać udziały bądź akcje w przypadku spółek kapitałowych
dokonywać zgłoszeń w imieniu mocodawcy na jego rzecz wynalazków wzorów użytkowych zdobniczych i znaków towarowych do urzędu patentowego celem uzyskania praw wyłącznych.
W ramach prokury występują dwa stosunku prawne:
-zewnętrzny; pomiędzy prokurentem a osobami trzecimi
-zewnętrzny-pomiędzy przedsiębiorcą a prokurentem
Ustawowe ograniczenia prokury:
Do zbycia przedsiębiorstwa dokonywania czynności prawnej na podstawie, której następuje oddanie do czasowego korzystania oraz do zbywania i obciążenia nieruchomości niezbędne jest dodatkowo posiadanie przez prokurenta pełnomocnictwa do poszczególnych czynności.
Prokurent-nie może wnieść całego przedsiębiorstwa mocodawcy w jego imieniu jako wkładu do spółki już istniejącej albo nowo zawiązanej(gdyż jest to równoznaczne z jego zbyciem). Nie może żądać rozwiązania likwidacji mocodawcy(to prowadzi do rozwiązania przedsiębiorstwa). Prokurent nie może podejmować czynności dotyczących wewnętrznych lub organizacyjnych spraw przedsiębiorcy np.: zwoływać walnego zgromadzenia wspólników spółki akcyjnej. Nie może zgłaszać do rejestru faktu udzielenia prokury chyba, że posiada pełnomocnictwo szczególnie do tego zgłoszenia. Nie może podpisywać sprawozdania finansowego mocodawcy oraz bilansu.
Prokura nie może być przeniesiona, ale prokurent może ustanowić pełnomocnika do pewnej czynności lub rodzaju czynności.
Podmioty, które mogą ustanawiać prokurenta:
-mocodawcą musi być przedsiębiorca w rozumieniu art.43^1 KC o ile podlega wpisowi do rejestru przedsiębiorców(spółki prawa handlowego: osobowe, kapitałowe, przedsiębiorstwa państwowe, spółdzielnie, towarzystwa ubezpieczeń wzajemnych, stowarzyszenia, fundacje, jeżeli podejmują działalność gospodarczą, przy spółkach kapitałowych mocodawcą mogą być tylko spółki, które prowadzą przedsiębiorstwo.
Przedsiębiorcą mogą być osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą(od 1.01.2007r. istnieje możliwość wpisu do ewidencji działalności gospodarczych dane tzw. stałego pełnomocnika)
Prokury nie może udzielić spółka cywilna mogą natomiast jej udzielić wspólnicy spółki. Nie można udzielić prokury w przypadku, gdy przedsiębiorca jest w likwidacji lub, gdy ogłoszono jego upadłość. Prokura ustanowiona przed likwidacją bądź ogłoszeniem upadłości wygasa.
Zdolność do bycia prokurentem: prokurentem może być jedynie osoba fizyczna posiadająca pełną zdolność do czynności prawnych. Należy również odrzucić możliwość udzielenia prokury wspólnika spółki jawnej komplementariuszom, członkom zarządu spółek kapitałowych jak również członkom zarządu spółki partnerskiej, jeżeli umowa spółki przewiduje odwołanie zarządu. Konsekwencją powyższego jest uznanie, iż powołanie dotychczasowego prokurenta do pełnienia funkcji członka zarządu lub też jego przystąpienia do spółki osobowej w charakterze wspólnika pociąga za sobą wygaśnięcia wcześniej udzielonej prokury nie ma natomiast przeszkód, aby prokurentem został wspólnik spółki zoo bądź akcjonariusz spółki akcyjnej, komandytariusz lub akcjonariusz w spółce komandytowej. Nie ma żadnych przepisów, które ograniczyłyby liczbę udzielonych prokur lub prokurentów.
Na zasadzie odrębnego tzw. podstawowego stosunku prawnego prokurent może zostać zobowiązany do podejmowania ściśle określonych działań na rzecz mocodawcy. Podstawą tego stosunku wewnętrznego pomiędzy prokurentem a przedsiębiorcą mogą być umowa o pracę, zlecenie, o dzieło, agencyjna, o świadczenie usług.
Należy odróżnić udzielenie prokury od jej ustanowienia.
Ustanowienie prokury-polega na dokonaniu czynności z zakresu prowadzenia spraw.
Udzielenie prokury-jest czynnością z zakresu reprezentacji
Przepisy dotyczące zarówno udzielenia jak i ustanowienia prokury mają charakter obowiązujący.
Podstawy prawne ustanowienia prokury:
Spółka partnerska-(art.41 &1 KSH w związku z art.89 w przypadku, gdy w spółce nie ustanowiono zarządu.
Spółka partnerska- art. 97 &2 w związku z art. 208 &6 w przypadku, w którym ustanowiono zarząd w spółce partnerskiej.
Spółka jawna-art.41&1 KSH ustanowienie prokury wymaga zgody wszystkich wspólników mających prawo prowadzenia spraw spółki
Spółka komandytowa-art.41&1 w związku z art.103 ustanowienie prokury wymaga zgody wszystkich wspólników mających prawo do prowadzenia spraw spółki(co do zasady będą to komplementariusze)
Spółka komandytowo-akcyjna-art.41&1 w związku z art.126&1pt.1,art130&1pt.2, ustanowienie prokury wymaga zgody wszystkich komplementariuszy.
Spółka zoo-art.208 &6- powołanie prokurenta wymaga zgody członków zarządu
Spółka akcyjna-art. 371&4 powołanie wymaga zgody wszystkich członków zarządu
Podstawy prawne udzielenie prokury: udzielenie prokury odbywać się będzie, co do zasady w oparciu o przyjęte zasady reprezentacji.
Spółka jawna art.29&1-każdy wspólnik samodzielnie będzie mógł udzielić prokury o ile nie został pozbawiony prawa reprezentacji oraz o ile umowa spółki nie wprowadza zasad reprezentacji łącznej.
Spółka partnerska-gdy nie ustanowiono zarządu(art.96&1) każdy partner może samodzielnie udzielić prokury o ile nie jest pozbawiony prawa reprezentacji.
Spółka partnerska-gdy ustanowiono zarząd art205&1 w związku z 97&2 o ile umowa spółki nie stanowi inaczej do udzielenia prokury wymagane będzie współdziałanie dwóch członków zarządu albo łącznie współdziałanie członka zarządu z wcześniej ustanowionym prokurentem.
Spółka komandytowa-art.117 w związku z 29&1 w związku ze 103 udzielić prokury będzie mógł co do zasady każdy z komplementariuszy o ile umowa spółki nie przewiduje reprezentacji łącznej.
Spółka komandytowo-akcyjna-art.137&1 w związku z art29&1 w związku z 129&1pt.1 udzielić prokury będzie mógł co do zasady każdy z komplementariuszy o ile nie został pozbawiony prawa reprezentacji i o ile umowa spółki nie przewiduje reprezentacji łącznej.
Spółka zoo-art205&1 o ile umowa spółki nie stanowi inaczej dla udzielenia prokury wymagane będzie współdziałanie dwóch członków zarządu albo członka zarządu z wcześniej umocowanym prokurentem.
Prokura samodzielna łączna i oddziałowa.
-łączna; może być udzielona kilku osobom, są możliwe kombinacje w przypadku ustanowienia więcej niż jednego prokurenta, każdy z prokurentów ma prokurę osobistą
-prokura łączna połowiczna: jeden(niektórzy) z prokurentów mają prokurę samodzielną a inni tylko łączną
-prokura łączna grupowa; kilku prokurentów łącznych, którzy muszą działać z określonymi wskazaniami
-prokura łączna całkowita: każdy z prokurentów jest prokurentem łącznym./Każdorazowo prokura łączna podlega zgłoszeniu do rejestru
Ustawa z 20 VIII 1997r.o KRS weszła w życie 1.01.2001r.
Rejestr obejmuje prowadzenie przez sądy rejonowe i sądy gospodarcze w systemie informatycznym na obszarze województwa lub jego części. Sądy rejestrowe dokonują wpisu do jednej centralnej bazy danych KRS, przy czym każdy podmiot wpisywany do KRS otrzymuje odrębny numer KRS niepowtarzalny w skali kraju. KRS stanowi, zatem powszechne jednolite jawne źródło informacji uczestnika obrotu.
Poza KRS pozostają:
1.Rejestr zastawu(prowadzony przez sądy rejonowe)
2.Rejestr dzienników i czasopism(prowadzony przez wydziały cywilne sądów okręgowych)
3.Ewidencja partii politycznych prowadzona przez sąd okręgowy w Warszawie.
4.Rejestr funduszy emerytalnych(prowadzi sąd okręgowy w Warszawie.
5.Rejestr funduszy inwestycyjnych.
6.Ewidencja działalności gospodarczej.
Szczegółowe podstawy prawne funkcjonowania KRS:
1.Rozporządzenie MS z 21XII 2000 w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia rejestru wchodzącego w skład KRS oraz szczegółowej treści wpisów w tych rejestrach.
2.Rozporządzenie MS z 21XII 2004 w sprawie ustroju i organizacji centralnej informacji KRS oraz szczegółowych zasad udzielania informacji z KRS.
3.Rozporządzenie z 21XII 2000 w sprawie wysokości opłat za udzielenie informacji oraz wydawanie odpisów wyciągów i zaświadczeń.
Centralna informacja KRS jest jedyną wyodrębnioną w ramach Ministerstwa Sprawiedliwości z oddziałami przy sądach rejonowych(rejestrowych)
Zadania Centralnej Informacji:
-utworzenie i eksploatacja połączeń rejestrów w systemie informatycznym
-prowadzenie zbioru informacji KRS
-udzielenie informacji z KRS
Dokumenty udostępnione z KRS:
-odpisy, wyciągi, zaświadczenia(każdy rodzaj dokumentu jest dokumentem urzędowym).
Wydawane odpisy mogą być pełne bądź aktualne:
1.Odpis pełny zawiera treść wszystkich wpisów w rejestrze pod danym numerem KRS dokonany od chwili pierwszego wpisu za wyjątkiem wpisów nie podlegających ujawnieniu.
2.Odpisem aktualnym obejmuje się aktualną treść wpisów w rejestrze pod danym numerem KRS.
Wyciąg zawiera aktualną treść wpisu dotyczącą podmiotu wpisanego do KRS obejmującą wskazane przez wnioskodawcę działy rejestru.
1.Zaświadczenie, że dany podmiot jest wpisany do KRS pod określonym numerem
2.Zaświadczenie, że dany podmiot nie jest wpisany do rejestru
3.Zaświadczenie o wykreśleniu z rejestru podmiotu.
Odpisy, wyciągi, zaświadczenia wydawane są każdorazowo na wniosek przez Centralną Informacją KRS.Z kolei w przypadku, gdy nie jest możliwe wydanie odpisu bądź wyciągu ze względu na to że podmiot nie jest wpisany do rejestru wydaje się pisemną informację wskazującą na powód uniemożliwiający wydanie odpisu bądź wyciągu.
KRS obejmuje 3 rejestry:
Rejestr przedsiębiorców
Rejestr stowarzyszeń, innych organizacji społecznych i zawodowych, fundacji oraz publicznych zakładów opieki zdrowotnej(rejestr podmiotów niebędących przedsiębiorcami, rejestr NOT FOR PROFIT)
Rejestr dłużników niewypłacalnych.
Rejestr przedsiębiorców i rejestr stowarzyszeń zawiera sześć działów, które dzielą się na rubryki, podrubryki i pola. Rejestr dłużników niewypłacalnych dzieli się na rubryki i pola.
Zakres podmiotowy:
KRS obejmuje podmioty, na które przepisy ustaw nakładają obowiązek uzyskania wpisu do rejestru.
Podmioty podlegające obowiązkowi wpisu:
spółki prawa handlowego
Europejskie Zgrupowanie Interesów Gospodarczych
przedsiębiorstwa państwowe
jednostki badawczo-rozwojowe
spółki europejskie
spółdzielnie
Towarzystwa Ubezpieczeń Wzajemnych
główne oddziały zagranicznych zakładów ubezpieczeń
Większość podmiotów wpisywanych do rejestru przedsiębiorców spełnia również wymogi wskazane w art.43^1 KC
Podmioty podlegające obowiązkowemu wpisowi do rejestru stowarzyszeń:
Stowarzyszenia oraz ich terenowe jednostki posiadające osobowość prawną.
Związki stowarzyszeń
Fundacje
Kolumny transportu sanitarnego.
Kółka rolnicze
Izby rzemieślnicze.
Izby gospodarcze(również Krajowa Izba Gospodarcza)
Związki zawodowe
Federacje i konfederacje związków pracodawców
Związki sportowe.
Do tego rejestru wpisuje się również organizacje pożytku publicznego, jeżeli nie mają one z innego tytułu obowiązku wpisu do KRS.
Rejestr dłużników niewypłacalnych:
I. Podmioty wpisywane z urzędu
Osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą, jeżeli ogłoszono ich upadłość bądź też wniosek o ogłoszenie upadłości został prawomocnie oddalony z tego powodu, że majątek niewypłacalnego dłużnika nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania lub umorzono prowadzoną przeciwko niemu egzekucję sądową bądź administracyjna z uwagi na fakt że nie uzyskałoby się sumy większej od kosztów egzekucyjnych.
Wspólnicy ponoszący odpowiedzialność całym swym majątkiem za zobowiązania spółki za wyjątkiem komandytariuszy w spółce komandytowej, jeżeli ogłoszono ich upadłość albo, jeżeli wniosek o upadłości został oddalony prawomocnie z tego powodu że majątek niewypłacalnego dłużnika nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania lub umorzono prowadzoną przeciwko niemu egzekucję sądową bądź administracyjną z uwagi na fakt że nie uzyskałoby się sumy większej od kosztów egzekucyjnych.
Dłużnicy, którzy zostali zobowiązani do ujawnienia majątku art.913KPC.
Dłużnicy względem, których sąd upadłościowy zastosował pozbawienie prawa do prowadzenia działalności gosp. na własny rachunek lub pełnienia funkcji w spółce handlowej.
TZW. dłuznicy alimentacyjni.
II. Podmioty wpisywane na wniosek:
Na wniosek wierzyciela posiadającego tytuł wykonawczy wpisuje się do tego rejestru dłuzników (osobę fizyczną), która w terminie 30 dni od daty wezwania do spełnienia świadczenia nie zapłaci należności stwierdzonych tytułem.
Jakie wpisy wykreślone są urzędu:
W przypadku uchylenia bada zmiany postanowienia, na którego podstawnie wpisy były dokonywane.
W przypadku, gdy uchylono postanowienie o ogłoszeniu upadłości.
w przypadku gdy upłynęło 10 lat od dokonania wpisu.
Wpisy, które podlegają wykreśleniu z rejestru dłużników niewypłacalnych na wniosek:
NA wniosek osoby wpisanej do rejestru w przypadku, gdy tytuł wykonawczy, który stanowił podstawę wpisy został prawomocnym orzeczeniem pozbawiony wykonalności.
Na wniosek dłużnika w przypadku, gdy w orzeczeniu sądu prowadzącego postępowanie upadłościowe został oznaczony krótszy niż 10 lat termin zakazu prowadzenia działalności gospodarczej.
Rodzaje wpisów do KRS:
I. Na podstawie kryterium sposobu inicjowania postępowania rejestrowego.
1. Wpisy na wniosek: złożone przez określony w przepisach prawa podmiot
2. Wpisy z urzędu: dokonywane przez sąd bez wniosku
II. Na podstawie istnienia bądź nieistnienia określonego w przepisach prawa obowiązku dokonania konkretnego wpisu
1. Obligatoryjne
2.Fakultatywne
III. Na podstawie kryterium znaczenia prawniczego, jaki posiada dany wpis.
1. Deklaratoryjne-stwierdzające zmianę powstanie lub ustanie stosunku prawnego bądź prawa.
2. Konstytutywne(prawotwórcze).
VI. Na podstawie kryterium istnienia bądź nieistnienia przepisów prawa dopuszczającego dokonanie określonego wpisu.
Dopuszczalne.
Niedopuszczalne.
Wyróżniamy wpisy:
Konwalidujące dokonane na podstawie czynności prawnej, które pomimo tego nie mogą zostać wykreślone z rejestru po upływie określonego czasu
Obligatoryjne które stanowią większość wpisów do KRS i są dokonywane na wniosek.
Jawność formalna KRS:
Rejestr jest jawny, co oznacza, że każdy ma prawo dostępu do danych zawartych w rejestrze za pośrednictwem Centralnej Informacji bez potrzeby wykazywania interesu prawnego. Jawność formalna KRS oznacza nie tylko swobodny dostęp do danych, ale także możliwość zapoznania się z aktami rejestrowymi(podstawami wpisu do KRS-u).Jednakże pełną jawnością objęte są wyłącznie akta rejestrowe podmiotu. Wpisane do rejestru przedsiębiorstwa w aktach rejestrowych prowadzi się również zbiór wzorów podpisów osób upoważnionych do reprezentowania podmiotów wpisanych do KRS, z którymi każdy ma prawo się zapoznać.Zasada jawności została wzmocniona poprzez obowiązek ogłaszania wpisu na monitorze sądowym i gospodarczym. Nie ogłasza się wpisów tych, które SA dokonywane w rejestrze dłużników niewypłacalnych oraz wpisów do rejestru stowarzyszeń za wyjątkiem wpisów dotyczących ujawnienia informacji związanych ze statusem organizacji pożytku publicznego.
Zasada jawności materialnej KRS jest związana z domniemaniami prawnymi dotyczącymi wpisu do rejestru tj. polega na określeniu chwili, od której dane podlegające ujawnieniu uzyskują skuteczność względem osób trzecich. Od dnia ogłoszenia wpisu w Monitorze sądowym i gospodarczym nikt nie może zasłaniać się nieznajomością wpisu(domniemanie powszechnej znajomości wpisu do KRS).W przypadku czynności dokonanych przed upływem 16 dnia od dnia ogłoszenia podmiot wpisany do rejestru nie może się powoływać na wpis względem osoby trzeciej jeżeli ta w sposób bezwzględny udowodni że nie mogła wiedzieć o treści wpisu. Identyfikacja na korzyść osób trzecich.
Zasada jawności materialnej- nie obejmuje dokumentów zgłoszonych do akt rejestrowych, ponieważ nie podlegają one wpisowi a w konsekwencji ogłoszeniu. O przypadku powstania rozbieżności pomiędzy treścią wpisu a treścią ogłoszenia każdorazowo obowiązuje wpis. Jednakże przed terminem zawieszenia ogłoszenia nikt nie może powoływać się na treść wpisu.
Obowiązuje zasada domniemania prawdziwości wpisu do KRS w interesie osób trzecich korzystających z rejestru. W przypadku, gdy dane wpisano do rejestru niezgodnie z ogłoszeniem lub bez takiego ogłoszenia podmiot rejestrowy może skutecznie podnosić zarzut nieprawdziwości danych wobec osób trzecich działających w złej wierze. Z kolei domniemanie prawdziwości danych wpisanych do rejestru zgodnie z ogłoszeniem nie może być oddalone wobec osób trzecich działających w dobrej wierze. Zatem zasada dobrej wiary polega na tym, że osoby trzecie z nią działające mogą się powoływać na dane z rejestru nawet gdy te dane są niezgodne ze stanem faktycznym.
Postępowanie rejestrowe nieprocesowe:
Co do zasady stosuje się przepisy KC chyba że odrębna ustawa stanowi inaczej. Sprawy rejestrowe rozpoznają, co do zasady sądy rejonowe będące sądami rejestrowymi. Każdorazowo postępowanie toczy się za pomocą urzędowych formularzy a wnioskodawca zobowiązany jest uiścić opłatę sądową bez wezwania. Wniosek o wpis do rejestru należy złożyć w ciągu 7 dni od dnia zdarzenia prawnego uzasadniającego dokonanie wpisu. Przepisy szczególne mogą przewidywać w niektórych przypadkach dłuższy niż 7 dniowy termin na złożenie wniosku np.art.12 a&2 prawa spółdzielczego, który przewiduje 30 dniowy termin dla zgłoszenia przez zarząd spółdzielni ustawy o zmianie statutu spółdzielni.
Badanie formularzowe i materialne wniosku:
Badanie formularzowe polega na sprawdzeniu czy formularz został prawidłowo wypełniony i należycie opłacony. Na tym etapie sąd nie zajmie się dołączonymi do wniosku załącznikami. Wpisy do KRS dokonywane są na podstawie postanowień sądu rejestrowego zarządzającego dany wpis bezzwłocznie po jego wydaniu. Powyższe postanowienia, co do istoty sprawy są skuteczne i wykonalne z momentem ich wydania za wyjątkiem postanowień dotyczących wykreślenia podmiotu z KRS. Co do zasady wpisy w KRS są skuteczne z chwilą zamieszczenia danych w rejestrze. Ustawa o KRS enumeratywnie wymienia wpisy, które mogą być dokonane dopiero po uprawomocnieniu postanowienia w przedmiocie wpisu. Są to:
wykreślenia z urzędu danych niedopuszczalnych ze względu na obowiązujące przepisy prawne
wykreślenia z urzędu wpisów niezgodnych z rzeczywistym stanem rzeczy
dokonania z urzędu wpisu danych odpowiadających rzeczywistemu stanowi rzeczy
wpisy do rejestru dłużników niewypłacalnych
Sąd rejestrowy dysponuje następującymi środkami przymusu stosowanymi według kolejności:
Wezwanie zobowiązanych do złożenia wniosku lub dokumentów pod rygorem zastosowania grzywny.
Zastosowanie grzywny.
Ponawianie grzywny.
W przypadku, gdy powyższe środki nie odniosą skutku sąd rejestrowy jest zobowiązany:
Z urzędu wykreślić wpis niezgodny z rzeczywistym stanem rzeczy.
Sąd rejestrowy może dokonać z urzędu wpisu danych odpowiadających rzeczywistemu stanowi rzeczy w szczególnie uzasadnionych przypadkach i o ile dokumenty stanowiące podstawę wpisu znajdują się w aktach rejestrowych a dane te są istotne.
Ustanowić kuratora dla osoby prawnej wpisanej do rejestru przedsiębiorców.
Z ważnych powodów z urzędu orzec o rozwiązaniu wpisanej do KRS osobowej spółki handlowej oraz ustanowić likwidatora.
Kuratorem może zostać osoba fizyczna niekarna za popełnienie umyślne przestępstwa przeciwko mieniu, obrotowi gospodarczemu oraz obrotowi pieniędzy i papierami wartościowymi, na okres nieprzekraczający jednego roku a w uzasadnionych przypadkach sąd może przedłużyć ustanowienie kuratora na dodatkowy okres nieprzekraczający 6 miesięcy.
Obowiązki kuratora: jest on zobowiązany do bezzwłocznego przeprowadzenia czynności wymagalnych do powołania lub wyboru władz osoby prawnej. Gdy powyższe nie powiedzie się kurator może podjąć czynności zmierzające do likwidacji osoby prawnej. W przypadku stwierdzenia przy wykonywaniu swoich czynności istnienia przesłanej zgłoszenia wniosku o zgłoszenie upadłości osoby prawnej, kurator może złożyć wniosek do właściwego sądu. Kurator za wykonywanie swoich obowiązków ma prawo do wynagrodzenia ponadto do zwrotu uzasadnionych wydatków. Koszty działalności kuratora obciążają natomiast solidarnie osobę prawną, dla której został ustanowiony oraz członków jej organu pełniącego funkcję zarządu.
Formy koncentracji gospodarczej:
Holding-powiązanie w pionie.
Koncern-powiązanie w poziomie
Kartel-najczęściej opiera się na nieformalnych porozumieniach
Trust-dochodzi do wykupywania akcji innego przedsiębiorcy
Konsorcjum-porozumienie samodzielnych przedsiębiorców
Jaint Venture- oznacza wspólne przedsięwzięcia i wspólne ryzyko
Holding-chodzi o kontrolę procesów organizacyjnych i decyzyjnych poprzez posiadanie odpowiedniej liczby głosów na zgromadzeniu wspólników lub walnym zgromadzeniu albo poprzez wykonywanie innych procesów poza zgromadzeniami. W przypadku holdingu spółek dochodzi do powstania grupy spółek, w której co najmniej jedna jest spółką dominującą która też jest określona mianem spółki matki lub spółki macierzystej a inne są spółkami zależnymi(spółki córki). Podmioty zależne pozostają w stosunku do siebie w relacji spokrewnionej.
Rodzaje holdingu:
Finansowe-których działalność koncentruje się na posiadaniu udziałów bądź akcji i zarządzaniu nimi bez wykonywania funkcji kierowniczej(chodzi o oddziaływanie spółki dominującej na spółki córki za pomocą wskaźników finansowych.
Kierujące-ich celem jest kierowanie podporządkowanymi podmiotami.
Strategiczny holding zarządzający-w, którym podmiot dominujący decyduje o podstawowych kwestiach zapewnia i rozdziela środki finansowe a także planuje i koordynuje badania podstawowe.
Strategiczny holding operacyjny-gdy podmiot dominujący sprawuje funkcje zarządzające, przez co kontroluje działalność podmiotów zależnych
Holdingi mieszane-łączące w sobie, co najmniej 2 elementy rożnych spółek
Holdingi tworzy się poprzez podział przedsiębiorców, łączenie przedsiębiorców albo łączenie poprzez przekształcenie. Odmienną metodą tworzenia holdingu może być utworzenie spółki europejskiej tzn. spółka europejska może zostać założona poprzez utworzenie spółki holdingowej. Powiązania holdingowe nie muszą się opierać wyłącznie na stosunkach zależności i dominacji kapitałowej. Istnieje, bowiem możliwość tworzenia holdingów opierających się na powiązaniach personalnych i majątkowych. Przy powiązaniach personalnych między podmiotem dominującym a zależnym dochodzi do tzw. unii personalnej objawiającej się tym, że te same osoby pełnią funkcję członków zarządu bądź też dochodzi do łączenia funkcji członka zarządu podmiotu dominującego z funkcją członka rady nadzorczej podmiotu podległego lub odwrotnie. Holding oparty na powiązaniach majątkowych powstaje, gdy źródłem dominacji lub zależności jest majątek jednego z podmiotów oddany drugiemu do uzyskania na podstawie umów prawa cywilnego(jest on bardzo bliski definicji koncernu)
Koncern-jest to ogólna kategoria pojęciowa dla różnych typów zgrupowania przedsiębiorców.
Koncerny ze względu na sposób podporządkowania przedsiębiorców wewnątrz koncernu wspólnemu kierownictwu możemy podzielić na:
koncerny w ścisłym tego słowa znaczeniu( koncerny faktyczne, formalne, tzw. niekoncernowe, zgrupowania przedsiębiorców)
koncerny faktyczne; charakteryzują się występowaniem grypy przedsiębiorców powiązanych ze sobą stosunkami podporządkowania o charakterze faktycznym, w tym przypadku stosowanie dominacji i zależności mogą mieć postawy personalne lub kapitałowe.
koncerny umowne-stanowią zgrupowania niezależnych przedsiębiorców oparte wyłącznie na powiązaniach umownych. Możemy podzielić na: horyzontalne i wertykalne.
Kartel-jest to porozumienie gospodarcze prawnie samodzielnych przedsiębiorców określonej gałęzi gospodarczej, co do ich uzgodnionego działania na rynku( każdorazowo mają na celu całkowite opanowanie rynku i maksymalizację zysku)
Typy karteli:
-cenowe
-podziałowe
-kontyngentowe
Szczególnym rodzajem kartelu jest syndykat, który polega na tym, że wchodzące w jego skład przedsiębiorstwa tworzą na drodze porozumienia wspólne biuro zakupu lub sprzedaży. Pod względem formy prawnej może być spółka prawa cywilnego lub prawa handlowego albo stanowić inną formę gospodarczego współdziałania np.: związek, zrzeszenia, zjednoczenie.
Trust-prowadzi do takiej koncentracji gospodarczej, że zgrupowane w nim przedsiębiorstwa całkowicie tracą swoją prawną i gospodarczą niezależność. Najczęściej powstaje poprzez wykupywanie akcji przedsiębiorstwa. Trust stanowi formę najwyżej rozwiniętego koncernu.
Konsorcjum-jest to podmiot tworzony przede wszystkim w międzynarodowym obrocie gospodarczym. Stanowi on zazwyczaj porozumienie dwóch lub więcej samodzielnych podmiotów na mocy, którego zobowiązują się oni do wspólnego wykonywania określonego przedsięwzięcia gospodarczego na rzecz oznaczonej osoby(inwestora)
Konglomerat-stanowi luźny związek kapitałowy różnorodnych przedsiębiorców lub tez grup zgrupowanych z reguły w formie koncernu.
Status wspólników przy handlowych spółkach osobowych.
Spółka jawna-wspólnicy
Spółka partnerska- partnerzy
Spółka komandytowa- komplementariusze, komandytariusze
Spółka komandytowo-akcyjne- komplementariusze, akcjonariusze
Spółka jawna-jej cechą charakterystyczną jest ponoszenie przez wspólników odpowiedzialności za zobowiązania spółki w sposób solidarny, osobisty nieograniczony i subsydiarny(art.22&2,31&3 KSH)
Spółka jawna jest podmiotem prawa(art.8KSH) a jej cechami charakterystycznymi są:
wspólny cel wspólników polegający na prowadzeniu przedsiębiorstwa pod własną firmą(oznacza to, iż spółka jawna posiada odrębną podmiotowość prawna od jej wspólników)
wspólnicy mają obowiązek wniesienia wkładu
spółka jawna nie może powstać dla jednorazowego, okazjonalnego przedsięwzięcia
spółka jawna nie posiada osobowości prawnej jest, bowiem ułomną osobą prawną to jest jednostką organizacyjną o strukturze odrębnej od osób wspólników
spółka jawna posiada własny majątek odrębny od majątku wspólników(podmiotem majątku jest spółka)
posiada szereg zdolności prawnych cząstkowych( np. gospodarczą, kontraktową, wekslową, upadłościową, sądową, pracowniczą)
proces przeciwko spółce nigdy nie będzie tożsamy z procesem jej wspólników(wspólnicy mogą przystąpić do procesu po stronie spółki jawnej w charakterze interwenientów ubocznych.
Osobowy charakter spółki jawnej:
obowiązek prowadzenia spraw osobiście przez jej wspólników oraz jej reprezentacja, przysługujące wspólnikom prawa do kontroli wewnętrznej, którego nie można przenieść na inne podmioty
przyjęcie zasady, że ogół praw i obowiązków wspólnika może zostać przeniesiony na inną osobą wyłącznie wówczas, gdy umowa spółki tak stanowi, co oznacza regułę niezmienności prawa osobowego oraz tzw. zakaz roszczenia praw i obowiązków wspólnika
położenie nacisku przez ustawodawcę na substrat osobowy
brak organów w spółce jawnej( w imieniu spółki działają wspólnicy)
Prawa osobiste :
-prawo prowadzenia spraw, prawo do reprezentacji spółki, możliwość wypowiedzenia udziału, prawo do indywidualnej kontroli
Do majątkowych zaliczmy:
-prawo do udziału w zysku, prawo do odsetek udziału kapitałowego, prawo do części majątku likwidacyjnego
Są to prawa zbywalne, podlegające dziedziczeniu, które mogą stanowić wkład do innej spółki.
Zespół praw osobistych i majątkowych określa się jako udział spółkowy. O sposobie przeniesienia udziału spółkowego na inny podmiot decyduje art..10 KSH także pod warunkiem, że umowa spółki to przewiduje lub wyrażą zgodę na to wszyscy wspólnicy.
Handlowy charakter spółki jawnej:
prywatno-prawna organizacja wspólników, którzy łączą się dla osiągnięcia wspólnego celu (co najmniej2 osoby)
jest przedsiębiorcą to znaczy, że prowadzi działalność gospodarczą w sposób stały, profesjonalny i oparty na wydzielonych składnikach majątkowych
jako przedsiębiorstwo podlega obligatoryjnemu wpisowi do KRS -działa pod firmą
w sposób przedmiotowy uregulowana jest w KSH.
jest trwałym stosunkiem prawnych i organizacyjno-prawną formą prowadzenia przedsiębiorstwa
Cecha normatywna |
Spółka jawna |
Spółka partnerska |
Posiadanie zdolności prawnej |
+ |
- |
Konieczny wpis do KRS |
+ |
- |
Własna firma i własny majątek |
+ |
- |
Obowiązek prowadzenia przedsiębiorstwa |
+ |
- |
Spółka jawna a spółka partnerska:
w spółce partnerskiej partnerami są wyłącznie przedstawiciele wolnych zawodów(osoby fizyczne).Wolne zawody zostały wskazane, w art.88KSH
przedmiotem działalności spółki partnerskiej może być tylko i wyłącznie wykonywanie wolnego zawodu
umowa spółki partnerskiej może przewidywać, że prowadzenie jej spraw i reprezentacja powierza się quasi organowi w postaci zarządu art.97KSH-kardynalna cecha spółki
-ażdorazowa umowa spółki partnerskiej musi być zawierana w formie aktu notarialnego
Spółka jawna powstaje w sposób:
1.Pierwotny:
-zawarcie umowy spółki jawnej w formie pisemnej
-wpis do KRS
2.Następczy:
-obligatoryjny: wymagane jest osiągnięcie zysku w postaci przychodów netto w ciągu 2 lat obrotowych, których wartość powoduje konieczność przejścia na tzw. pełną rachunkowość-800tyś euro. Rejestracja dostosowanej umowy spółki cywilnej w terminie 3 miesięcy od zakończenia drugiego roku obrotowego, zgłoszenia może dokonać jeden ze wspólników
-fakultatywny; wspólników tym przypadku wymagane jest zgłoszenie do sądu rejestrowego przez wszystkich wspólników.
Forma umowy spółki jawnej: powinna zostać zawarta na piśmie pod rygorem nieważności w przypadku naruszenia sankcją jest bezwzględna nieważność czynności prawnej.
Firma spółki jawnej składa się z:
1.Korpusu(rdzenia firmy)
2.Dodatku obligatoryjnego
3.Dodatku fakultatywnego
Korpus firmy zawiera, co do zasady nazwiska wszystkich wspólników, niektórych wspólników lub jednego ze wspólników
Dodatkiem obligatoryjnym są słowa w brzmieniu spółka jawna(sp. j.)
Wspólnikami spółki jawnej mogą być:
-osoby fizyczne, osoby prawne i jednostki organizacyjne niebędące osobami prawnymi, którym przepis przyznaje zdolność prawną
Umowa spółki jawnej powinna zawierać:
-art.25KSH(jest to minimalny sposób określenia treści umowy spółki)
Przedmiot wkładu wspólnika w spółce jawnej:
-kwota pieniężna
-prawo majątkowe
-świadczenie pracy lub świadczenie usług
Wkład-jest podstawowym sposobem partycypacji wspólnika w spółce jawnej i jednocześnie jego głównym obowiązkiem. Umowa spółki jawnej powinna obligować do wniesienia wkładu poszczególnych wspólników a ponadto precyzyjnie określić rodzaj wkładu jego wartość i sposób jego wniesienia.
Czas trwania spółki: umowa powinna określać czas trwania spółki. Wspólnicy mogą postanowić, że spółka ma powstać na czas oznaczony. Brak określenia czasu trwania spółki skutkuje powołaniem spółki na czas nieoznaczony.
Rejestracja spółki:
Zgłoszenia do KRS może dokonać indywidualnie każdy ze wspólników, przy czym w sprawach rejestrowych sądem wyłącznie właściwym jest sąd rejonowy wydział gospodarczy właściwy ze względu na siedzibę spółki jawnej.
Majątek spółki jawnej:
mienie wniesione jako wkłady
majątek uzyskany przez spółkę w czasie istnienia
majątek spółki nie jest przedmiotem współwłasności tylko odrębną własnością spółki
Treść zgłoszenia spółki jawnej do KRS reguluje art.26&1KSH ponadto do wniosku powinny zostać załączone następujące załączniki:
umowa spółki w oryginale bądź też notarialne poświadczonym odpisie
pełna lista wspólników(min. imię i nazwisko, miejsce zamieszkania)
wskazanie podpisów osób uprawnionych do reprezentowania spółki
wzory podpisów powinny zostać złożone przed sądem albo dostarczone notarialnie
dowód uiszczenia opłaty za wpis(tysiąc zł)
dowód uiszczenia opłaty za ogłoszenie w monitorze sadowym i gospodarczym
Procedura rejestracji składa się z dwu etapów
Badanie formalne wniosku.
2.Faza merytorycznej kontroli wniosku-polega ona na sprawdzeniu wniosku pod względem zgodności z prawem(bezwzględnie obowiązującymi przepisami prawa) oraz rzeczywistym stanem rzeczy. Postanowienie sądu rejestrowego o wpisie jest natychmiast wykonalne. Sąd powinien dokonać rejestracji w terminie 14 dni.
Wkłady wspólnika:
-wkład pieniężny(gotówkowy lub bezgotówkowy)
-wkład niepieniężny(własnośc, posiadanie i inne prawa podmiotowe)
270^1KC timeshering
Przykłady wkładów niepieniężnych:
Generalnie aportem może być prawo majątkowe, które jest zbywalne możliwe jest jego ustanowienie na rzecz spółki musi również zachodzić wymóg efektywności prawa i pewności pokrycia.
własność rzeczy ruchomych i nieruchomości(w tym również użytkowanie wieczyste)
prawa na dobrach niematerialnych(prawa z patentów, znaków towarowych, wzorów użytkowych, autorskie, prawa majątkowe)
ograniczone prawa rzeczowe
przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym lub jego zorganizowana część
prawa obligacyjne
prawa z papierów wartościowych
Sposób wniesienia wkładu:
Rozporządzenie na spółkę prawami poprzez ich przeniesienie
Ustanowienie na rzecz spółki ograniczonego prawa rzeczowego(użytkowania)
W przypadku wniesienia na spółkę wkładu na własność odpowiednie zastosowanie znajdują przepisy o sprzedaży. W kolejnym przypadku, gdy wnosi się do używania należy stosować przepisy o najmie.
Prowadzenie spraw spółki-jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej, prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki ma każdy wspólnik. Z czynności prowadzenia spraw spółki wyłączyć należy tzw. czynności podstawowe.
Wspólnicy mogą w umowie spółki powierzyć prowadzenie spraw jednemu lub kilku wspólnikom, przez co pozostali wspólnicy będą wyłączeni od prowadzenia spraw. Wspólnicy mogą również powierzyć prowadzenie spraw osobom trzecim. Istnieje możliwość pozbawienia prawa prowadzenia spraw spółki prawomocnym orzeczeniem sądowym, legitymację czynną posiada każdy wspólnik, natomiast legitymacja bierna dotyczy pozostałych wspólników. Wyrok za każdym razem będzie wyrokiem konstytutywnym.
KS. Przewiduje możliwość wystąpienia do sadu przez wspólnika o zwolnienie z obowiązku prowadzenia spraw spółki.
Za prowadzenie spraw spółki wspólnik, co do zasady nie otrzymuje jakiegokolwiek wynagrodzenia, jest to przepis względnie obowiązujący a zatem umowa spółki może stanowić inaczej. Wspólnikowi przysługuje natomiast każdorazowo prawo zwrotu wydatków poniesionych w celu należytego prowadzenia spraw spółki. Wspólnik może powierzyć wykonanie określonej czynności osobie trzeciej tylko wówczas, gdy wynika to z umowy spółki, ze zwyczaju, bądź też, gdy jest do tego zmuszony przez okoliczności
Prowadzenie spraw dzieli się na:
-czynności zwykłego zarządu
-czynności przekraczające zwykły zarząd
-czynności nagłe
KSH Przyznaje prawo prowadzenia spraw w zakresie zwykłego zarządu każdemu wspólnikowi bez potrzeby uzyskiwania zgody pozostałych wspólników. W odróżnieniu od czynności nadzwyczajnych KSH Wymaga podjęcia jednomyślnej uchwały przez wszystkich wspólników
Czynności nagłe: w pewnych okolicznościach, pomimo że co do zasady wymagana jest jednomyślna uchwała KSH Zezwala na dokonanie samodzielnej czynności, gdy spełnione SA dwa warunki:
-nie ma możliwości uzyskania zgody pozostałych wspólników
-zaniechanie dokonania czynności do czasu podjęcia uchwały mogłoby wyrządzić spółce poważne szkody.
Ustanowienie prokury w spółce jawnej wymaga, co do zasady zgody wszystkich wspólników mających prawo prowadzenia spraw. Odwołanie prokury natomiast przysługuje każdemu wspólnikowi mającemu prawo prowadzenia spraw, przy czym decyzja o odwołaniu może być podjęta wyłącznie w interesie spółki. Przy wykonywaniu prawa głosu podczas podejmowania uchwał wspólnik zobligowany jest kierować się interesem spółki, co wynika z ogólnego obowiązku lojalności (art.56KSH).
Udział w zyskach i stratach:
Zysk-polega na powiększeniu kapitału własnego spółki lub zmniejszeniu niedoboru w inny sposób niż przez wniesienie wkładów przez wspólników.
Zyskiem brutto spółki jest część majątku spółki, która pozostaje po odjęciu wartości wkładów spółki.
Czysty zysk stanowi nadwyżkę majątku spółki, nad wartościa zobowiązań i wniesionych wkładów jednakże po odliczeniu zobowiązań publicznoprawnych
Strata w majątku występuje wówczas, gdy na koniec roku obrotowego wartości aktywów majątkowych spółki po potrąceniu wymaganych zobowiązań jest niższa od wniesionych do spółki wkładów.
W KSH przewidziano, że co do zasady każdy wspólnik ma prawo do równego udziału w zyskach i stratach każdej spółki(bezwzgl.ob.)
Obowiązek uczestnictwa w stratach dotyczy również niedoboru, który ujawnia się w trakcie postępowania likwidacyjnego spółki tj. w sytuacji, kiedy jej majątek nie wystarcza na spłatę długów i udziałów. Niedobór ten będzie dzielony pomiędzy wspólników zgodnie z postanowieniami umowy a w razie braku takich postanowień w stosunku, w jakim wspólnicy uczestniczą w stratach.
Reprezentacja spółki:, jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej to umocowanie do reprezentacji spółki przysługuje każdemu wspólnikowi. Krąg czynności objętych zakresem umocowania obejmuje wszystkie czynności sądowe i pozasądowe spółki.
Czynności sądowe: składanie, uznawanie, cofanie powództw, składanie wszelkiego typu środków zaskarżenia, ustanawianie pełnomocnictw procesowych.
Czynności pozasądowe: zakup, zarządzenia na rzecz spółki.
Reprezentacja: zasadą jest reprezentacja indywidualna jednostkowa tj., jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej to każdy ze wspólników umocowany jest do reprezentacji i może spółkę reprezentować w sposób samodzielny. Umocowaniem jest również objęte przyjmowanie oświadczeń woli składanych spółce(reprezentacja bierna).Umowa spółki może ustanawiać reprezentację łączna, która dzieli się na całkowita grupową i połowiczną. Może również występować reprezentacja łączna właściwa(czysta) bądź tez reprezentacja łączna niewłaściwa(mieszana).Podczas likwidacji spółkę reprezentują, co do zasady likwidatorzy. Nie jest możliwa reprezentacja spółki przez prokurentów gdyż otwarcie likwidacji powoduje wygaśnięcie wcześniej ustanowionych prokur a nowe nie mogą wówczas być udzielane. Zakres umocowania likwidatorów do reprezentacji spółki jest przedmiotowo wyższy niż wspólników obejmuje, bowiem jedynie dokonywanie czynności likwidacyjnych. W przypadku, gdy jest kilku likwidatorów są oni umocowani do reprezentowania spółki łącznie chyba, że wspólnicy albo sąd ustanawiający likwidatorów postanowili inaczej.
Odpowiedzialność wspólników za zobowiązania spółki: z mocy KS. Każdy wspólnik odpowiada za zobowiązania spółki bez ograniczenia całym swoim majątkiem oraz solidarnie z pozostałymi wspólnikami. Ta nieograniczona odpowiedzialność wspólnika stanowi cechę normatywną spółki jawnej. Wyżej wymieniona odpowiedzialność obejmuje zobowiązania prywatne i publicznoprawne.
Zobowiązania powstałe przed rejestracją spółki jawnej: po zawarciu umowy spółki jawnej a prze wpisem spółki do KRS powstaje spółka w organizacji. W zakresie odpowiedzialności wspólników za jej zobowiązania należy na zasadzie analogii stosować przepisy o spółce cywilnej.
Charakter odpowiedzialności wspólnika:
Odpowiedzialność akcesoryjna-oznacza to, że zobowiązania wspólników z tytułu odpowiedzialności pozostaje w ścisłym stosunku w zależności ze zobowiązaniami spółki jako dłużnika, co powoduje:
nieważność zobowiązania spółki skutkuje nieważnością zobowiązań wspólników
cesja wierzytelności wobec spółki obejmuje też wierzytelności wobec wspólników
zakres odpowiedzialności spółki decyduje o zakresie odpowiedzialności wspólników
wspólnicy mogą podnosić przeciwko wierzycielowi zarzuty przysługujące spółce
Odpowiedzialność solidarna-reguły solidarności nie obowiązują miedzy wspólnikami, gdy wierzycielem spółki jest jeden ze wspólników a samo zobowiązanie nie wynika ze stosunku wewnętrznego spółki
Odpowiedzialność subsydiarna(posiłkowa)Zgodnie z nią wierzyciel spółki może prowadzić egzekucję z majątku wspólnika dopiero gdy egzekucja w spółce okaże się bezskuteczne(art.824&1pt.4 KPC, art.913KPC, art.59&1 pt.4KPC)
Odpowiedzialność wspólników za zobowiązania może być związana z:
niewykonaniem albo nienależytym wykonaniem obowiązku wniesienia wkładu (dotyczy stosunków wewnętrznych spółki)
naruszeniem obowiązku lojalności w szczególności poprzez podjęcie działalności konkurencyjnej
nieprawidłowe wykonanie obowiązku prowadzenia spraw spółki(dotyczy stosunków wew.) (każdorazowo wierzycielem będzie tutaj spółka)
Udział spółkowy:jest to ogół praw i obowiązków wspólnika
Prawa wspólnika:
Prawo i obowiązek prowadzenia spraw
Prawo do reprezentowania spółki
Prawo do informacji o stanie spraw spółki
Prawo do wypowiedzenia umowy spółki
Prawo do żądania rozwiązania spółki przez sąd
Prawo do osobistego przeglądania ksiąg i dokumentów spółki
Uprawnienia ściśle majątkowe wspólników:
Prawo do udziału w zyskach spółki
Prawo do odsetek
Prawo do wynagrodzenia za prowadzenie spraw
Prawo do części majątku spółki w razie ustąpienia ze spółki wspólnika lub rozwiązania spółki
Uprawnienia majątkowe jak również uprawnienia korporacyjne tworzą nierozerwalną całość i w związku z tym zachodzi zakaz rozszczepiania spraw półkowych w celu ich przeniesienia na inny podmiot
Udziałem kapitałowym jest wartość rzeczywiście wniesionego wkładu wspólnika do spółki, przy czym podwyższenie udziału kapitałowego może nastąpić tylko w trybie zamiany umowy spółki oraz wiąże się z obowiązkiem wniesienia dodatkowego wkładu.
Przekształcenie spółki: Osoby działające za spółkę przekształcona odpowiadają solidarnie wobec spółki za szkody wyrządzone działaniem lub zaniechaniem sprzecznym z prawem lub umową spółki chyba, że nie ponoszą winy.
Przez osoby działające za spółkę przekształconą należy rozumieć:
-wspólników prowadzących sprawy spółki
-osoby trzecie prowadzące sprawy spółki
-likwidatorów, jeżeli przekształceniu podlega spółka w likwidacji która nie rozpoczęła jeszcze podziału majątku
-pełnomocników pełnomocników prokurentów spółki
natomiast w przypadku gdy następuje przekształcenie dowolnej spółki handlowej w spółkę jawną odpowiedzialność może dotyczyć:
Komplementariuszy, komandytariuszy
Partnerów akcjonariuszy prowadzących sprawy spółki
Osoby trzecie prowadzące sprawy spółki
Członkowie zarządu rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej dotyczy spółki kapitałowej
Wskazane wyżej osoby odpowiadają wobec spółki, jeżeli spełnione są przesłanki:
Wskutek ich działania lub zaniechania związanego z przekształceniem spółki, poniosła ona szkodę
To działanie lub zaniechanie było sprzeczne z prawem albo postanowieniami umowy lub statutu spółki
Działanie lub zaniechanie miało charakter zawiniony
Ogłoszenie upadłości spółki jawnej:
-typ upadłościowy z opcją likwidacyjną(syndyk masy upadłości, ustanawia go sędzia komisarz)
-typ upadłościowy z opcja układową( pojawia się zarządca)
-postępowanie naprawcze( nadzorca sądowy)
Przesłanki upadłościowe:
-zaistnienie stanu niewypłacalności
-posiadanie statusu przedsiębiorcy
Spółka jawna sama może być wnioskodawcą, wspólnicy, wierzyciel, wierzyciele.
Zakres prawa upadłościowego: reguluje wspólne dochodzenie roszczeń, co najmniej dwóch wierzycieli od niewypłacalnego dłużnika oraz zasady postępowania naprawczego, które mogą prowadzić przedsiębiorcy z zagrożeniem niewypłacalności. Reguluje również dochodzenie roszczeń od osób faktycznie prowadzących działalność gospodarczą, pomimo iż nie podlegają oni rejestracji tej działalności. Postępowanie takie prowadzi się także wobec osób po zagrożeniu prowadzenia działalności, jeżeli od wykreślenia ze stosownego rejestru nie upłynął rok (dotyczy nie tylko osób fizycznych prowadzących działalność gospodarcza, ale również wspólnika spółek osobowych odpowiedzialnych w sposób nieograniczony za zobowiązania spółki)
Cele postępowania upadłościowego:
zaspokojenie wierzycieli w jak największym stopniu
określenie granic tego zaspokojenia(kategorie wierzytelności)
określenie, które podmioty wyłączone są od upadłości: Skarb Państwa, jednostki samorządowe,państwowe wyższe uczelnie, osoby fizyczne prowadzące działalność rolną, jednostki powstałe na mocy ustawy realizujące zadania budżetowe.
Podstawą ogłoszenia upadłości jest tzw. niewypłacalność dłużnika.
Niewypłacalny jest dłużnik, który nie reguluje swoich wymagalnych zobowiązań, przy czym przedsiębiorca taki jest zobowiązany złożyć w terminie 14dni od zaistnienia przesłanek niewypłacalności wniosek do sądu o ogłoszenie niewypłacalności. Sąd może taki wniosek oddalić, jeżeli opóźnienie w realizowaniu należności nie przekracza czasu do 3 miesięcy (osoby prawne) a suma tych niewykonalnych zobowiązań nie przekracza 10% wartości przedsiębiorstwa. Oddalenie wniosku jest jednak możliwe, jeżeli niewypłacalność ma charakter trwały. Ponadto sąd oddala wniosek w przypadku gdy wartość majątku dłużnika zagrożonego upadłością jest niewystarczająca na pokrycie kosztów postępowania upadłościowego.
Postępowanie upadłościowe:
-z opcją likwidacyjną
-z opcją układową
Według starej ustawy upadłościowej ogłoszenie upadłości dłużnika każdorazowo wiązało się z likwidacją jego przedsiębiorstwa. Postępowanie upadłościowe pełni funkcję gwarancyjną.
Przed przystąpieniem do likwidacji majątku sąd upadłościowy zobowiązany jest zwołać zgromadzenie wierzycieli( od tego obowiązku może odstąpić wyłącznie w przypadku, gdy ewentualna suma sporna przekracza 1% sumy wierzytelności).
Wstępne zgromadzenie wierzycieli podejmuje uchwałę mającą na celu albo podjęcie decyzji o likwidacji albo o zawarciu układu. Po podjęciu tego rodzaju uchwały sąd upadłościowy orzeka ogłoszenie upadłości(decyzja ta nie może być odraczana). Wstępne zgromadzenie wierzycieli opiniuje wybór syndyka, zarządcy, nadzorcy sądowego, członków wierzycieli.
Uczestnicy postępowania upadłościowego:
syndyk,
zarządca,
nadzorca sądowy,
sędzia komisarz
Postępowanie upadłościowe jest prowadzone pod nadzorem sędziego komisarza, którego rola nie ogranicza się tylko do ogłoszenia upadłości, ale też do ogłoszenia sędziego komisarza( 1 z sędziów orzekających), który będzie kierował postępowaniem upadłościowym wykonując czynności nieprzeznaczone dla sądu????
Prerogatywy sędziego komisarza:
Wyznacza kierunki postępowania upadłościowego
Przeprowadza postępowanie dowodowe
Wysłuchuje upadłego
Dokonuje obwieszczeń
Zwołuje i przewodniczy zgromadzeniu wierzycieli
Powołuje radę wierzycieli, w przypadku, gdy nie została ona powołana przez wstępne zgromadzanie wierzycieli
Wyraża zgodę na układ
Rozpatruje skargi
Syndyk jest powoływany w przypadku postępowania upadłościowego z opcją likwidacyjną(sędzia komisarz nadzoruje, wchodzi syndyk)
Uprawnienia syndyka:
Inwentaryzacja majątku upadłego
Zabezpieczenie majątku upadłego
Powiadomienie o upadłości majątku dłużnika wszystkich instytucji i urzędów
Przeprowadza różne czynności mające na celu spieniężenie majątku upadłego
Sporządza bilans, wykaz zysków i strat oraz tzw. plany likwidacyjne (zatwierdzony przez sędziego komisarza)
Głównym obowiązkiem syndyka jest zaspokojenie wierzycieli w jak największym stopniu
Może wykonywać za zgodą sędziego komisarza prawa i obowiązki pracodawcy
Nadzorca sądowy powoływany w przypadku ogłoszenia upadłości z opcją układową ( nie przeprowadza się likwidacji majątku dłużnika, sąd ustanawia zarząd własny dłużnika nad jego majątkiem)
Uprawnienia nadzorcy sądowego:
Przeprowadza spis z natury
Składa sprawozdania z czynności upadłego
Każdorazowo musi wyrażać zgodę na dokonywanie czynności przekraczających zakres zwykłego zarządu
Bierze udział w zgromadzeniu wierzycieli
Swoje obowiązki pełni do czasu prawomocnego zatwierdzenia układu.
Zarządca ustanowiony w przypadku, gdy ogłoszono upadłość z możliwością zawarcia układu a upadłego pozbawia się zarządzania jego majątkiem. Większość uprawnień zarządcy stanowi powtórzenie uprawnień nadzorcy sądowego, przy czym jego zadaniem jest upłynnienie majątku i spłata jego wierzycieli.
Zgromadzanie wspólników, rada wierzycieli:
Wyrażają zgodę na dokonywanie czynności przez syndyka w zakresie upłynnienia majątku
Przysługuje im uprawnienie badania stanu upadłości
Mogą wystąpić do sądu z wnioskiem o odwołanie syndyka
Są organem doradczym syndyka w pewnych kwestiach.
Uchwały ZW, co do zasady zapadają większością głosów a posiedzenia mogą być zwoływane przez: syndyka, sędziego komisarza, zarządcę
Uchwały ZW i RW nie SA wiążące dla sadu upadłościowego nie mogą być przez nie uchylane.
ZW decyduje o:
-wyłączeniu mienia z masy upadłości
-zmianie składu osobowego rady wierzycieli
-wypłaceniu zaliczki na poczet kosztów postępowania upadłościowego uchwały większością głosów przy obecności 1/5 sumy wierzycieli
Rada wierzycieli-organ doradczy i kontrolny powoływany przez sędziego komisarza, skład od1-5.
Skutki ogłoszenia upadłości wobec majątku upadłego:
-majątek przekształca się w masę upadłości, która przeznaczona jest do zaspokojenia wierzycieli w jej skład wchodzę: mienie wyłączone z egzekucji, składniki, które nie zostały ujęte w spisie na dzień ogłoszenia upadłości, niezbywalne upadłości itd.
Skutki ogłoszenia upadłości w stosunku do zobowiązań upadłego:
Nie wywołują skutków prawnych wszelkiego typu, każda ze stron może wypowiedzieć umowę choćby, co innego wynikało z treści
Syndyk ma prawo odstępować od zawartych umów i wypowiadać je niezależnie od zastrzeżeń umowy
Sprzedaż nieruchomości syndyka odbywa się na zasadach egzekucyjnych( bez rękojmi) a nabywca nie jest obciążony zobowiązaniami wobec osób trzecich
Trzecich skład masy majątkowej wejdą również spadki
Układ
Jeżeli ogłoszono upadłość z możliwością układu pojawiają się propozycje układowe (jeżeli nie zgłosił upadły zgłasza je nadzorca sądowy lub rada wierzycieli) Propozycje układowe muszą wskazywać sposób restrukturyzacji zobowiązań upadłego ponadto mogą obejmować:
odroczenie wykonywania zobowiązań
redukcję zadłużenia
zmiany sposobu zabezpieczeń
konwersje wierzytelności na akcje lub udziały
można zgłaszać likwidację majątku.
Układem nigdy nie będą objęte składki na ubezpieczenie społeczne(art.273)
Układ zostaje przyjęty na zgromadzeniu wierzycieli, które odbywa się w przeciągu miesiąca od zatwierdzenia listy wierzytelności. Układ uważa się za przyjęty, jeżeli wypowie się za nim większość wierzycieli reprezentujących, co najmniej 2/3 sumy wierzytelności. Jeżeli układ nie zostanie przyjęty sąd zobligowany jest zmienić postępowanie o upadłość z opcją układową na likwidacyjną. W przypadku przyjęcia układu jest on każdorazowo zatwierdzany przez sąd, który może odmówić przyjęcia w ściśle określonych przypadkach tj. naruszenie bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, jeżeli oczywiście jest, że układ będzie wykonany. Możliwa jest również odmowa przyjęcia układu w przypadku, gdy: układ rażąco krzywdzi wierzycieli, którzy głosowali przeciwko wierzycielowi, ponieważ układ przyjęty wiąże wszystkich wierzycieli tj. nawet tych, których wierzytelności nie zostały ujęte na liście wierzytelności jednakże nie dotyczy tych, którzy zostali celowo pominięci. Z dniem uprawomocnienia się postanowienia o zatwierdzeniu układu powinny zostać zaniechane oraz uchylone wszelkiego typu czynności egzekucyjne związane z czynnościami objętymi układem. Zatwierdzony układ może zostać uchylony na wniosek stron, np. w przypadku, gdy układu nie przestrzega kolejności zaspokojenia wierzycieli.
Postępowanie naprawcze wszczynane na wniosek przedsiębiorcy zagrożonego niewypłacalnością: rola sądu sprowadza się do orzeczenia ewentualnego zakazu wszczęcia postępowania naprawczego, wyznaczenia nadzorcy, zabezpieczenia majątku w przypadku wpłynięcia wniosku o upadłość. Zatem postępowanie naprawcze poddane jest jedynie kontroli sędziego.
Niewypłacalność ta musi być realna wg. rozsądnej oceny sytuacji ekonomicznej przedsiębiorstwa. Sąd może sprzeciwić się wszczęciu postępowania, jeżeli stwierdzi brak przesłanek.
Przedsiębiorca zobligowany jest przedłożyć w sądzie plan naprawczy, który musi zawierać restrukturyzację zobowiązań oraz majątku i zatrudnienia.
Sąd ma 14 dni na stwierdzenie braku przesłanek do wszczęcia postępowania naprawczego. W trakcie postępowania naprawczego zawiesza się spłatę wszelkich zobowiązań, zawiesza się naliczanie odsetek, postępowanie egzekucyjne nie może być wszczynane oraz ulegają zawieszeniu. Plan restrukturyzacyjny musi zostać zatwierdzony przez wierzycieli a restrukturyzacja zobowiązań następuje na podstawie układu zawartego z wierzycielami(zatwierdzonego przez sąd) Układ przyjęty w postępowaniu naprawczym wiąże wszystkich uczestników postępowania. Nadzorca sądowy powinien zostać zatrudniony przez przedsiębiorcę. Wynagrodzenie nadzorcy sądowego wyznacza przedsiębiorca zagrożony upadłością swojego przedsiębiorstwa.
Spółka z o.o.
Handlowa spółka kapitałowa jest umownym stosunkiem zobowiązaniowym, którego stronami są spółka i wspólnicy. Stosuje się odpowiednio przepisy KC.
Shareholders Agreements -stosunki umowne pomiędzy wspólnikami,mogą one wynikać z umów nieważnych(art.351^1 KC). Stosunki pomiędzy wspólnikami pozostają poza stosunkami spółki( nie wywołują wobec niej skutków prawnych) powstają już w momencie zawarcia umowy spółki. Spółka jest już podmiotem praw i obowiązków, przy czym w momencie jej zawiązania nie posiada ona jeszcze osobowości prawnej wykazując jedynie szereg cech osoby prawnej: może zaciągać zobowiązania oraz być podmiotem praw, może pozywać i być pozywaną, posiada zdolność prawną, zdolność do czynności prawnych oraz zdolność sądową, jest jednostką organizacyjną do momentu jej zawiązania i wpisu do KRS.
Handlowe cechy spółki z o.o.:
Charakter kapitałowy przejawia się w fakcie, iż jest ona szczególnego rodzaju korporacja kapitałową
Występuje kapitał zakładowy dzielący się na udziały, przy czym posiadanie udziału jest koniecznym warunkiem uczestnictwa w spółce
Kapitał zakładowy ma charakter stały a jego podwyższenie albo obniżenie może wystąpić jedynie w trybie i na zasadach określonych w KSH
Zmienność składu osobowego
Wspólnicy mają obowiązek wnieść wkłady przed rejestracją spółki
Prowadzenie spraw spółki a także jej reprezentacja, co do zasady powierzona została zarządowo spółki, organem nadzorczo kontrolnym może być rada nadzorcza bądź komisja rewizyjna
Może powstać jednoosobowa spółka z o.o. i funkcjonować w której wszystkie udziały należą do jednego wspólnika lub przysługują jednemu wspólnikowi w spółce
Wspólnicy nie ponoszą jakiejkolwiek odpowiedzialności osobistej za zobowiązania spółki
Elementy o charakterze osobowym występują obligatoryjnie w spółce z o.o.:
Zakaz wystawiania na udziały lub prawa do zysków dokumentów na okaziciela, imiennych, umownych i na zlecenie, co skutkuje wyłączeniem możliwości obracania prawami udziałowymi w spółce w sposób niezależny od wiedzy spółki
Subsydiarna(posiłkowa) odpowiedzialność pozostałych wspólników za zwrot bezprawnych wypłat otrzymanych przez niektórych ze wspólników
Przyznanie każdemu ze wspólników prawa do indywidualnej kontroli, w przypadku spółki akcyjnej akcjonariuszom przysługuje jedynie prawo do informacji
Możliwość powzięcia uchwały przez wspólników bez konieczności odbywania zgromadzenia wspólników, co jest niemożliwe w spółce akcyjnej, w której wszystkie uchwały podejmowane przez akcjonariuszy zapadają w walnym zgromadzeniu.
Możliwość wyłączenia wspólnika na podstawie wyroku sądu na podstawie żądania wspólników reprezentujących więcej niż połowę kapitału zakładowego( wszystkich lub niektórych) Niektórych spółce akcyjnej nie występuje.
Możliwość rozwiązania spółki na podstawie wyroku sądu żądania wspólnika lub członka organu spółki, jeżeli osiągnięcie celu stało się niemożliwe albo jeżeli zachodzą inne ważne przyczyny wywołane stosunkami spółki.
Elementy osobowe fakultatywne:
Możliwość wprowadzenia obowiązku dopłat
Możliwość wprowadzenia zakazów lub ograniczeń w zakresie zbywania lub zastawiania udziałów
Ograniczenie albo wyłączenie możliwości wstąpienia do spółki spadkobierców wspólnika w miejsce zmarłego wspólnika.
Cel spółki(musi być prawnie dozwolony przez KSH):
Cel gospodarczy
Cel gospodarczy niemający charakteru zarobkowego: podejmowany jest za pomocą działań gospodarczych nie ukierunkowanych na osiąganie zysków
Cel niegospodarczy: wszelkiego typu cele o charakterze użyteczności publicznej( art.26 ustawy z dn.29.12.92. o radiofonii i telewizji, „jednostki org. publicznej radiofonii i telewizji mogą funkcjonować jako osobowe spółki akcyjne Skarbu Państwa”)
Spółka z o.o. w organizacji:
Jednostka organizacyjne powstająca w momencie zawiązania spółki i trwająca do momentu obligatoryjnego wpisu sp. z o.o. do rejestru, spółka ta jest podmiotem prawa i pracodawcą. Spółka z o.o. w organizacji może podjąć działalność gospodarczą jeszcze przed uzyskaniem wpisu do rejestru przedsiębiorców KRS-u.
Etapy procesu powstawania spółki z o.o.:
Zawarcie umowy spółki w formie aktu notarialnego
Wniesienia przez wspólnika wkładu na pokrycie całości kapitału zakładowego a w przypadku objęcia udziałów za cenę wyższą od wartości nominalnej także wniesienie nadwyżki.
Powołanie zarządu oraz ustanowienie rady nadzorczej, jeżeli umowa spółki to przewiduje
Wpis do rejestru przedsiębiorców wpis konstytutywny i obligatoryjny.
Wspólnikami w spółce z o.o. mogą być:
-osoby fizyczne
-osoby prawne
-jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, którym przepisy szczególne ją przyznaje.
Wspólnikami nie mogą być:
-oddziały spółek(jednostki niebędące osobami prawnymi)
-spółka cywilna,(ale jej wspólnicy mogą być)
Wniesienie wkładów:
-wkłady pieniężne
-wkłady niepieniężne( aporty),nieruchomości, ruchomości, prawo własności, wierzytelności, najem albo dzierżawa
Aportem nie mogą być: prawo dożywocia, prawo wynikające z umowy leasingu, spadkobranie
Cechy wkładów w spółce z.o.o.:
Zbywalność
Przydatność dla spółki, możliwość wniesienia i ujęcia w bilansie, mogą być wierzytelności przysługujące wspólnikowi względem spółki( za wyjątkiem wierzytelności przysługujących z tytułu usług świadczonych przez wspólnika przy jej tworzeniu) wierzytelności wspólnika względem osób trzecich(obligacje) właścicielskie papiery wartościowe, akcje spółek akcyjnych i komandytowo-akcyjnych, udział spółkowy w spółce osobowej może być przedmiotem wkładu. Prawa wynikające z zawartych kontraktów terminowych, transakcje Forward future o ile mogą być przedmiotem samodzielnego obrotu, prawo poboru o ile może być przedmiotem samodzielnego obrotu (know-how, show-how-są to nieznane wcześniej powszechnie wiadomości i doświadczenie o charakterze technicznym, technologicznym, produkcyjnym, handlowym, które nadają się do bezpośredniego zastosowania w procesie obligacyjnym), spółdzielcze lokatorskie prawa, zobowiązania wspólnika do zapłacenia w przyszłości kwoty pieniężnej.
Rodzaje kapitału zakładowego:
zakładowy
zaporowy
rezerwowy
inne fundusze w spółce
Kapitał zakładowy minimum 50000.
Funkcje kapitału zakładowego:
Gwarancyjne
Ochronna
Prawna
Ekonomiczna
Cechy kapitału zakładowego:
Ścisła określoność, stałość, wymóg całkowitej pełnej wpłaty przed rejestracją spółki
Kapitał zakładowy: jest to określona w umowie spółki kwota będąca jednocześnie sumą wartości udziału. Warunkiem powstania spółki jest wniesienie wszystkich wkładów w całości oraz poświadczenie o wniesieniu kapitału złożone przez członków zarządu. Członkowie zarządu poświadczają o pełnej wartości powierzonej na kapitał zakładowy.
Dwa reżimy udziałowe:
Może występować równa wartość nominalna udziałów i ich niepodzielność oznacza to iż zakres reprezentacji kapitałowej wspólnika jest w pełni zależny od ilości przysługujących mu udziałów
Przyjęcie, że wszystkie udziały dzielą się na ilość występujących wspólników po równo, przy czym ich wartości nominalne mogą się różnić w tym przypadku zakres reprezentacji kapitałowej wspólnika zależy od wartości udziału wspólnika ponadto w tym ostatnim przypadku udziały będą podzielone. Kapitał powinien być oznaczony w walucie polskiej ponadto obowiązuje zasada formalnej stałości kapitału zakładowego oznaczające, iż pierwotne wnoszenie wkładów na kapitał zakładowy jak również wszelkie późniejsze zmiany jego wysokości podlegają ściśle sformułowanym w KS. Procedurom, jednocześnie jednak środki majątkowe wniesione na kapitał zakładowy maja być w trakcie prowadzonej przez spółkę działalności zużywane a nawet całkowicie wyczerpane.
Ochrona kapitału zakładowego polega na:
Zakazie zaliczania wynagrodzenia należnego wspólnikom za usługi świadczone przy powstaniu spółki na poczet wkładów wspólnika a ponadto zakaz wypłaty takiego wynagrodzenia wspólnikowi ze środków przeznaczonych na pokrycie kapitału zakładowego.
Zakaz zwracania wspólnikowi w czasie trwania spółki wniesionych wkładów
Zakaz dokonywania na rzecz wspólników wypłat z majątku potrzebnego dla pełnego pokrycia kapitału zakładowego
Zakaz zbywania obejmowania przyjmowania przez spółkę swoich własnych udziałów. Wartość nominalna kapitału zakładowego nie stanowi jednak żadnej gwarancji wypłacalności spółki.
Zarząd przed dokonaniem czynności rozporządzania mieniem powinien legitymować się pozytywną uchwałą wspólników-jej brak będzie skutkował nieważnością czynności w przypadku, gdy:
Zbycie i wydzierżawienie przedsiębiorstwa spółki(jak również jego zorganizowanej części)
Ustanowienie ograniczonego prawa rzeczowego na wyżej ustanowionych aktywach, nabycie i zbycie nieruchomości użytkowania wieczystego.
Zawarcie przez spółkę z członkami rady nadzorczej komisji rewizyjnej lub prokurentem(lub na rzecz tych osób) umowy kredytu, pożyczki lub poręczenia
Nabycie dla spółki nieruchomości lub udziału w nieruchomości za cenę przewyższającą ¼ kapitału zakładowego
Umowa spółki z o.o podlega opodatkowaniu od czynności cywilnoprawnych. Podstawę opodatkowania w tym przypadku stanowi wartość kapitału zakładowego, od której wylicza się wartość wynagrodzenia notariusza wraz z podatkiem od towarów i usług.
Udziały wspólników: obowiązki wspólników muszą być ściśle sprecyzowane w umowie spółki inaczej wspólnicy nie będą zobligowani do ich wykonywania. Co do zasady występują równe prawa i obowiązki chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Możliwośc przyznania szczególnego prawa może dotyczyć prawa do dywidendy, prawa uczestnictwa w majątku spółki w przypadku likwidacji. Obowiązek dopłat może mieć charakter zwrotny lub bezzwrotny jednocześnie dopłaty mogą być jednakowe dla wszystkich wspólników jak również zróżnicowane.
Organy obligatoryjne w spółce z o.o.: zarząd i zgromadzenie wspólników
Organy fakultatywne: rada nadzorcza, komisja rewizyjna.
Zarząd: może być organem jednostkowym, prowadzi księgę udziałów, która może być przeglądana przez wspólników bez ingerencji zarządu. Zarząd może wystąpić z wnioskiem o umorzenie udziałów w przypadku, gdy umowa tak stanowi. Anulowanie udziałów odbywa się na podstawie zgromadzenia wspólników, (jeżeli umowa tak stanowi bez uchwały). Finansowanie udziałów dokonywane jest z zysku bądź też z obniżenia kapitału zakładowego.
Sposoby podwyższenia kapitału zakładowego:
-poprzez zmianę umowy spółki
-bez zmiany umowy spółki na podstawie aktualnych umów
kapitalizacja zewnętrzna: objecie nowych udziałów przez inwestora.
Kapitalizacja wewnętrzna: przeksięgowanie z kapitału zaporowego i rezerwowego
Konwersja wierzytelności: zwolnienie przez wierzyciela spółki z długu w zamian za objecie nowych udziałów.
Zarząd jest powoływany i odwoływany przez ZW, co do zasady chyba, że umowa stanowi inaczej. Jako organ obligatoryjny prowadzi sprawy spółki i reprezentuje spółkę. W jego skład wchodzą: wspólnicy i osoby trzecie.
Dwa rodzaje modeli zarządzania spółką:
Model zarządzania właścicielskiego
Model zarządzania menedżerskiego- pojawia się obowiązkowo w spółce akcyjnej
W przypadku spółki z o.o. mamy zarząd właścicielski
Zarząd tzw. pierwszy powoływany jest w umowie spółki a pozostałe w wyniku uchwały, która nie stanowi zmiany umowy spółki. W przypadku jednoosobowych spółek z o.o. powoływanie zarządu nie wiąże się z nawiązywaniem stosunku pracy ograniczenie kompetencji zarządu w zakresie prowadzenia i reprezentacji spraw spółki może wynikać z KS., umowy spółki lub uchwały wspólników.
Skutki tych ograniczeń będą następujące:
-nieważność czynności prawnej( wynika z KSH).
-w przypadku, gdy z umowy bądź uchwały czynność prawna jest ważna( powinna być konwalidowana) może być też zaskarżona( powództwo o uchylenie uchwały)
-w przypadku zarządu wieloosobowego każdy z członków zarządu umocowany jest do działania w obrębie zwykłego zarządu.
Rada nadzorcza
Kompetencje rady nadzorczej:
Sprawowanie kontroli i nadzoru nad sprawami spółki w sposób ciągły i stały, nie oznacza to jednak, iż rada nadzorcza ma prawo do wydawania wiążących poleceń zarządów.
W skład Rady Nadzorczej wchodzą między innymi trzech członków powoływanych przez wspólników, przewodniczący, który jest upoważniony do otwierania zgromadzeń. W przypadku gdy kapitał zakładowy z o.o przekracza 50 000 oraz występuje więcej niż 25wspólników musi zostać obligatoryjnie powołana rada nadzorcza lub komisja rewizyjna.
Drugim obligatoryjnym organem jest zgromadzenie wspólników zwoływane przez zarząd, który jednocześnie proponuje porządek obrad.
Kompetencje ZW:
Określone w umowie dotyczące spraw strategicznie istotnych dla bytu spółki, określone w umowie kształtowane w sposób dowolny, ustalone przez wspólników.
Zgromadzenia wspólników mogą być zwoływane wielokrotnie w ciągu roku obrachunkowego. Z kolei obligatoryjnie do 6 miesiąca od jego zamknięcia. ZW podejmuje uchwałę, co do zasady w sposób jawny. Wyjątkowo dopuszcza się tajność głosowania. Zwoływanie zgromadzeń wspólników przebiega w sposób następujący:
Organ zwołujący zobligowany jest w sposób prawidłowy zawiadomić o zgromadzeniu (dopuszcza się również zwołanie zgromadzenia przez rade nadzorczą)
Działanie osobiste lub przez pełnomocników
Kwestia doręczeń
Podmioty uprawnione do wniesienia powództwa o uchylenie uchwały zgromadzenia wspólników:
-w zakresie nieprawidłowości, co do podejmowania uchwały sposoby zwołania zgromadzenia, sposobu oddawania głosów- Rada Nadzorcza, poszczególni uczestnicy zgromadzenia, wspólnik, jeżeli jego sprzeciw został zaakceptowany
W spółce z o.o nie przysługuje dywidenda od kapitału gdzie przysługuje dywidenda oddziału kapitałowego(art.299KSH)
23