handlowe, prawo


PRAWO HANDLOWE - ODPOWIEDZI NA PYTANIA EGZAMINACYJNE

EGZAMIN W SESJI ZIMOWEJ

(w oparciu o „Kidybę” i notatki z wykładów)

1 Pojęcie prawa handlowego.

Prawo handlowe sensu stricto jest to zespół norm prawa prywatnego regulujących organizację przedsiębiorców oraz dokonywane między nimi (jednostronne lub dwustronne) czynności handlowe. Wyróżniamy tu prawo spółek.

Prawo handlowe sensu largo to wyodrębnione, wyspecjalizowane przedmioty prawa handlowego takie jak: prawo autorskie, wynalazcze, papierów wartościowych, wekslowe, czekowe, upadłościowe.

2 Wskaż kryteria wyodrębnienia prawa handlowego z zakresu prawa cywilnego.

Kryterium podmiotowe - nakaz traktowania jako uczestników obrotu handlowego przedsiębiorców.

Kryterium przedmiotowe - nakaz wykonywania czynności obrotu handlowego w ramach przedsiębiorstwa.

Odpowiedź uzupełniamy tym, że obrót handlowy to wymiana dóbr i usług za pośrednictwem pieniądza i stosunki prawne między podmiotami uczestniczącymi w wymianie - to jest istota; celem jest osiągnięcie zysku oraz dostarczanie dóbr konsumpcyjnych. Należy wspomnieć o istnieniu zasady jedności prawa cywilnego, która polega na jedności normowania obrotu handlowego i gospodarczego przez prawo cywilne.

3 Wymień cechy ustawowe działalności gospodarczej.

Art. 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej z dnia 2 lipca 2004 r. stanowi, że działalnością gospodarczą jest: zarobkowa działalność wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze złóż, a także działalność zawodowa wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły.

4 Definicja przedsiębiorcy z ustawy o swobodzie działalności gospodarczej.

Art. 4 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej par. 1 stanowi: “Przedsiębiorcą w rozumieniu ustawy jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna niebędąca osobą prawną, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną - wykonująca we własnym imieniu działalność gospodarczą.”

Par. 2 “Za przedsiębiorców uznaje się także wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej.”.

5 Wymień cechy osoby fizycznej jako przedsiębiorcy.

Wpis do ewidencji działalności gospodarczej, zdolność do czynności prawnych, wpływ współmałżonka na podejmowanie czynności prawnych (ustrój majątkowy małżeński), odpowiedzialność nieograniczona za zobowiązania całym swoim majątkiem teraźniejszym i przyszłym, zawodowe występowanie we własnym imieniu, na własne ryzyko i rachunek. Warto tu dodać definicję przedsiębiorcy jednoosobowego: przedsiębiorca jednoosobowy to osoba fizyczna prowadząca we własnym imieniu, w sposób zorganizowany i ciągły działalność gospodarczą lub zawodową.

6 Wymień kategorie (grupy) podmiotów zaliczanych ustawowo do przedsiębiorców.

Te kategorie wynikają z następujących artykułów: art. 43 ze znaczkiem 1 KC i art. 4 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej i jeszcze art. 36 ustawy z 20 sierpnia 1997 roku o Krajowym Rejestrze Sądowym: przedsiębiorca jednoosobowy, spółki jawne, europejskie zgrupowanie interesów gospodarczych, spółki partnerskie, komandytowe, komandytowo-akcyjne, z o.o., akcyjne, europejskie, spółdzielnie, spółdzielnie europejskie, przedsiębiorstwa państwowe, jednostki badawczo-rozwojowe, przedsiębiorcy zagraniczni, towarzystwa ubezpieczeń wzajemnych, inne osoby prawne jeśli prowadzą działalność gospodarczą i mają obowiązek wpisu do rejestru (np. stowarzyszenia, fundacje), oddziały przedsiębiorstw zagranicznych, główne oddziały zagranicznych zakładów ubezpieczeń, wspólnicy spółek cywilnych w zakresie prowadzonej przez spółkę działalności gospodarczej, też organizacje not for profit jeśli prowadzą działalność gospodarczą.

7 Wymień formy koncentracji gospodarczej przedsiębiorców.

W pytaniu jest wymień, a nie scharakteryzuj, więc wymieniam: holding, koncern, nie koncernowe zgrupowania przedsiębiorców, konsorcium, kartel, syndykat, trust.

8 Wymień podstawowe systemy utrwalania danych o przedsiębiorcach.

Krajowy Rejestr Sądowy (w nim jest ważna Centralna Informacja Krajowego Rejestru Sądowego). KRS dotyczy głównie osób prawnych. Osoby fizyczne rejestrują prowadzoną przez siebie działalność gospodarczą w „Ewidencji prowadzenia działalności gospodarczej” w swojej gminie. Ewidencja ta jest prowadzona w ramach czynności zleconych przez administrację rządową w gminie. Wpisu dokonuje wójt, burmistrz, prezydent miasta. Wpis ma charakter deklaratoryjny tj. taki, który stwierdza ustawowe prawo do podejmowania działalności gospodarczej. KRS i „Ewidencja prowadzenia działalności gospodarczej” są jawne. Także istnieją Rejestry Wolnych Zawodów. Adwokat musi uzyskać wpis na listę adwokacką dokonywany przez właściwą Okręgową Radę Adwokacką. Lekarz musi mieć wpis w Centralnym Rejestrze Lekarzy RP. Przedstawiciele innych wolnych zawodów, również muszą mieć właściwe odnośnie wykonywanego zawodu, wpisy.

9 Jakie funkcje pełni KRS przedsiębiorców.

Najważniejsze funkcje KRS są takie:

  1. funkcja informacyjna - w KRS znajdujemy wiarygodne informacje o uczestnikach obrotu gospodarczego, są one dostępne dla zainteresowanych (art. 38-44 ustawy o KRS);

  2. funkcja kreacyjna - z wypisem wiążą się określone skutki prawne np. powstaje osoba prawa albo ustaje jej byt prawny, przestaje być przedsiębiorcą gdy jest wykreślana z KRS; wykreślenie to też jest wpis.

Dodać można że w KRS rejestrowani się: przedsiębiorcy, organizacje społeczne wyposażone w zdolność prawną oraz dłużnicy niewypłacalni.

10 Co oznacza zwrot „firma”.

Problematykę firmy regulują przepisy Kodeksu cywilnego, działu III - Przedsiębiorcy i ich oznaczenia (art. 43 ze znaczkiem 2 aż do art. 43 ze znaczkiem 10 włącznie). Firmą osoby fizycznej jest jej imię i nazwisko. Firmą osoby prawnej jest jej nazwa. Firma pełni funkcję nazwy handlowej przedsiębiorstwa. Przedsiębiorca musi mieć firmę, działać pod firmą, firma nie może wprowadzać w błąd i być zbyta, jest też dobrem osobistym. Obowiązują zasady: jedności firmy, prawdziwości firmy, jawności firmy, ciągłości firmy, wyłączności firmy, niezbywalności firmy (na własność przekazać innemu podmiotowi jej nie wolno!).

11 Jaki organ prowadzi ewidencję działalności gospodarczej osób fizycznych.

Wójt, burmistrz lub prezydent miasta. W zależności do tego, ile mieszańców liczy dana gmina, taki jest organ (ewidencyjny).

12 Jakie działania składają się na proces zwany zarządzaniem spółką.

Poprzez zarządzanie rozumiemy prowadzenie spraw i kierowanie spółką. Zwykle organem zarządzającym spółką jest Zarząd, chyba że wspólnicy go nie powołają, to sami zarządzają albo zarządza ten, co jest do tego przez innych uprawniony. Zarządzanie zaś jest procesem podejmowania decyzji, wydawania uchwał, opinii, organizacji funkcjonowania spółki, podejmowania czynności faktycznych dla osiągnięcia zamierzonego efektu. Kierowanie, nadzorowanie. Np. Rada Nadzorcza wydaje opinie dla uchwał Zarządu. I temu podobne działania.

13 Co oznacza termin „reprezentacja” na gruncie prawa cywilnego (w tym handlowego).

Reprezentacja jest to składanie skutecznych oświadczeń woli warunkujących powstanie, zmianę lub ustanie stosunku prawnego „za” osobę lub „w imieniu” osoby. Jeżeli chodzi o przedsiębiorcę jednoosobowego to może on ustanowić tylko pełnomocnika, nigdy prokurenta. Osoba prawna: za nią organ składa skuteczne, wiążące oświadczenia woli. Osoba prawna może ustanowić prokurenta.

Reprezentacja w węższym znaczeniu obejmuje tylko składanie (reprezentacja czynna) lub przyjmowanie (reprezentacja bierna) oświadczeń woli w stosunkach cywilnoprawnych. Mogą ją wykonywać ograny osób prawnych, ale i przedstawiciele. Taka reprezentacja może być jednoosobowa lub łączna (łączne występowanie przy dokonywaniu czynności prawnych, lecz nie musi być to jednoczesna reprezentacja, chyba że chodzi o akt notarialny).

Reprezentacja w szerszym znaczeniu dotyczy występowania we wszelkich stosunkach prawnych z zakresu prawa cywilnego, administracyjnego, pracy oraz innych gałęzi prawa.

14 Wskaż zakres przedmiotowy prokury.

Prokura jest instytucją prawa cywilnego uregulowaną w artykule 109 ze znaczkiem 1 KC. Jest pełnomocnictwem udzielonym przez przedsiębiorcę podlegającemu wpisowi do rejestru przedsiębiorców, które obejmuje umocowanie do czynności sądowych i poza sądowych, jakie są związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa. Sedno: dokonywanie czynności prawnych, ale tylko związanych z interesem przedsiębiorstwa. Nie można przenieść prokury. Prokurent nie może zbyć przedsiębiorstwa, zbyć nieruchomości, obciążyć nieruchomości i dokonać czynności prawnej na podstawie której następuje oddanie do czasowego korzystania.

15 Wskaż cechy odpowiedzialności za zobowiązania przedsiębiorcy jednoosobowego.

Niestety przedsiębiorca jednoosobowy odpowiada za swoje zobowiązania całym swoim majątkiem teraźniejszym i przyszłym w sposób nieograniczony. Jeżeli zaś ma wspólność majątkową małżeńską, to odpowiada za zobowiązania wraz z żoną/mężem.

16 Z jakim momentem osoba fizyczna zyskuje status przedsiębiorcy?

Teoretycznie z chwilą zadeklarowania, czyli zgłoszenia się do ewidencji prowadzenia działalności gospodarczej w swojej gminie i uzyskania tam wpisu. Praktycznie, z chwilą podjęcia określonych czynności handlowych warunkujących istnienie przedsiębiorcy w obrocie.

17 Wskaż podstawowe cechy specyficzne spółek osobowych.

Spółki osobowe reguluje Dział II KSH w artykułach od 8 do 10 ze znaczkiem 1.

  1. Nie mają osobowości prawnej, czyli nie są osobami prawnymi, ale mają zdolność prawną (zdolność prawna uregulowana w art. 33 ze znaczkiem 1, par. 1 KC): mają zdolność do czynności prawnych i zdolność sądową;

  2. Opodatkowani są wspólnicy, a nie spółka i to według korzystniejszych zasad niż osoby prawne (np. nie płacą podatku dochodowego od osób prawnych);

  3. Nie ma obowiązku powoływania organów zarządzających i kontrolnych, bo spółkę osobową reprezentują i prowadzą jej sprawy wspólnicy (każdy z nich ma takie prawo), także prokurenci i pełnomocnicy;

  4. Spółka osobowa ma wyodrębniony majątek i strukturę organizacyjną, wierzyciele najpierw zaspakajają się z majątku spółki, a gdy go zabraknie na pokrycie ich wierzytelności, to z majątku wspólników. Wspólnicy odpowiadają całym swoim majątkiem teraźniejszym i przyszłym za zobowiązania spółki. Subsydiarnie;

  5. Istnieje stała więź między wspólnikami, wspólnicy wnoszą wkłady;

  6. Spółka osobowa prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą;

  7. Umowę spółki można zmienić, w zależności od regulacji w niej zawartych;

  8. Można przenieść prawa i obowiązki z tytułu uczestnictwa w spółce na inną osobę, ale tylko łącznie tj. wszystkie prawa i wszystkie obowiązki razem; nigdy w częściach i tylko gdy umowa spółki tak stanowi (art. 10KSH);

  9. (Każdy ze wspólników może z ważnych powodów żądać rozwiązania spółki przez sąd. (KSH art. 63 par. 1) ) - to nie jest cecha specyficzna, ale bardzo istotna.

18 Wymień spółki osobowe uregulowane w polskim systemie prawnym.

Zgodnie z artykułem 4 ustawy Kodeks spółek handlowych (15 września 2000r.) par. 1 punkt 1) spółkami osobowymi są: spółka jawna, partnerska, komandytowa i komandytowo-akcyjna.

19 Wskaż warunki przeniesienia praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej na inną osobę.

Jeżeli wspólnik spółki jawnej chce przenieść prawa i obowiązki wynikające z jego udziału w spółce na inną osobę, to może to zrobić wtedy tylko, gdy umowa spółki tak stanowi i musi mieć na to zgodę pisemną pozostałych wspólników, chyba że umowa spółki inaczej stanowi.

Ponadto wspólnik przenoszący prawa i obowiązki czyli występujący ze spółki odpowiada wraz z tym, kto te prawa i obowiązki przejmuje solidarnie za powstałe w spółce i z tytułu uczestnictwa w niej, zobowiązania. Było to omówienie art. 10 KSH.

20 Wymień podstawowe właściwości spółki jawnej.

Umowa spółki jawnej pod rygorem nieważności powinna być (moim zdaniem musi być) zawarta na piśmie (art. 23 KSH). I z niej wynikają następujące właściwości: określenie firmy i siedziby spółki, określenie wkładów wnoszonych przez wspólników i ich wartości, przedmiot działalności spółki, czas trwania spółki (jeśli jest oznaczony). Ponadto właściwe dla spółki jest prowadzenie spraw i reprezentacja spółki jako prawo oraz obowiązek wszystkich wspólników, chyba że umowa spółki lub uchwała wspólników stanowią inaczej np. jeden wspólnik zostaje powołany do reprezentacji i prowadzenia spraw a inni są wyłączeni. Nie przekraczając zakresu zwykłych czynności, każdy wspólnik może prowadzić sprawy spółki. Jeśli chce się przekroczyć ten zakres, wymagana jest jednomyślna uchwała wszystkich wspólników (łącznie z tymi wyłączonymi od reprezentacji i prowadzenia spraw). Oczywiście odpowiedzialność za zobowiązania jest taka sama jak zawsze w spółkach osobowych: osobista, bezpośrednia, solidarna i subsydiarna.

21 Wskaż cechy odpowiedzialności za zobowiązania w spółce jawnej.

Jest to odpowiedzialność osobista, bezpośrednia, solidarna i subsydiarna. Zgodnie z art. 32 KSH osoba przystępująca do spółki odpowiada za zobowiązania spółki powstałe przed jej przystąpieniem (perfidne). Także gdy jest przedsiębiorcą jednoosobowym. Poza tym, gdy nie starczy majątku spółki na pokrycie zobowiązań wierzyciele ściągają swoje należności od wspólników a oni odpowiadają jak wyżej, czyli osobiście, bezpośrednio, solidarnie, subsydiarnie.

22 Wskaż na istotę udziału kapitałowego wspólnika w spółce osobowej i jego funkcje.

Istotą udziału kapitałowego wspólnika wniesionego do spółki osobowej jest prawo do udziału w zyskach i stratach spółki. Funkcjami zaś są prawa: do żądania podziału zysku, prawo do maksymalnie 5% odsetek od udziału kapitałowego jaki wspólnik wniósł do spółki, prawo do zwrotu wydatków związanych z reprezentacją i prowadzeniem spraw, prawo do wypłaty sum pieniężnych z majątku spółki gdy wspólnik z niej występuje. Przy likwidacji spółki, i po spłaceniu ewentualnych długów, prawo do wypłaty udziałów wspólnikom, podział - jeśli nie ma długów - istniejącej nadwyżki proporcjonalnie do udziałów.

23. Wymień podstawowe prawa majątkowe wspólników spółki jawnej.

Spółka jawna jest zaliczana do osobowych spółek handlowych. Unormowana jest w KSH art. 22-85.

Prawa majątkowe:

  1. Obowiązek oraz prawo wniesienia wkładu. Wkład czyli wartość majątkowa wnoszona do spółki. Wkład może polegać również na przeniesieniu lub obciążeniu własności rzeczy lub innych praw oraz dokonanie innych świadczeń na rzecz spółki. Wkład może być pieniężny lub niepieniężny, ale NIGDY NIE JEST ON kapitałem zakładowym. Wkład pieniężny to kasa, a niepieniężny własność (ruchomości i nieruchomości) i prawa rzeczowe (użytkowanie wieczyste, prawa majątkowe na dobrach niematerialnych jak prawo patentu czy prawa autorskie, świadczenia usług i pracy)

  2. Udział w stratach spółki. Określa umowa.

  3. Prawo do zysku i podziału

  4. Prawo do odsetek - maksymalnie 5% od udziału kapitałowego jaki wniósł do spółki (art.53 KSH)

  5. Zwrot wydatków poniesiony w związku z pełnieniem swoich obowiązków

  6. Wypłata pieniędzy z tytułu majątku spółki przy wyjściu + zysk

  7. W przypadku likwidacji spółki i spłaty wszystkich długów wspólnik ma prawo do wypłaty kasy.

  8. Może żądać zwrotu aportu wniesionego do spółki. Aportem jest jego udział tj. wkład.

24. Na czym polega prawo kontroli wspólnika spółki jawnej.

To prawo polega na tym że każdy ze wspólników ma prawo do informacji o spółce tj. uzyskiwanie w każdym czasie informacji o jej stanie majątkowym i jej interesach. Oznacza to że każdy wspólnik ma prawo wglądu do ksiąg i innych dokumentów znajdujących się w spółce. Umowne ograniczenia wyżej wymienionych praw są z mocy prawa NIEWAŻNE. A wszystko to dzieciaczki znajdą w art. 38 § 2 KSH

25. Wymień przyczyny rozwiązania spółki jawnej.

Se kurde otwieramy Kodeks Spółek Handlowych na art. 58 i tam mamy przyczyny jej rozwiązania. A są to:

1) przyczyny przewidziane w umowie spółki (np.: umowa została zawarta na czas określony by zrealizować konkretne zadanie dajmy na to ulepić babkę z piasku. Zrobione, luz fajrant idziemy na piwko i spółka jest rozwiązana, bo swoje zrobiła)

2) jednomyślna uchwała wszystkich wspólników,

3) ogłoszenie upadłości spółki (upadłość jest wtedy, gdy spółka trwale przestała płacić długi)

4) śmierć wspólnika lub ogłoszenie jego upadłości (tu lukamy w art. 64 § 1 KSH spółka może istnieć mimo śmierci wspólnika lub jego upadłości pod warunkiem, że tak stanowi umowa lub reszta wspólników tak postanowi)

5) wypowiedzenie umowy spółki przez wspólnika (czaimy ten sam art. Umowa i postanowienie reszty wspólników nie musi doprowadzić do rozwiązania) lub wierzyciela wspólnika, - art. 62 § 2 KSH

6) prawomocne orzeczenie sądu ( jak stanowi art. 63 § 1 KSH każdy wspólnik może żądać rozwiązania spółki przez sąd, ale tylko z ważnych powodów. Jest jeszcze taki pierdolnik jak Ustawa o Krajowym Rejestrze Sądowym z sierpnia 1997r.(KrRejSU) I w art. 25 informuje nas, że sąd może też rozwiązać spółkę z urzędu, gdy mimo stosowania grzywny nie wykonuje ona obowiązków z art. 24 KrRejSU - chodzi o nieterminowe złożenie wniosku o wpis do rejestru.

7) spółka jawna jest takim tworem, że jak zostanie tylko jeden wspólnik to się automatycznie rozwiązuje,

  1. jawna rozwiązuje się również w przypadku przekształcenia w inną spółkę np. kapitałową.

26 i 27. Pojęcie i zastosowanie spółki partnerskiej + cechy specyficzne wolnych zawodów.

(26) Sp. Partnerska uregulowana jest w art. 86 - 101 KSH.

Jej definicję mamy w art. 86 KSH:

§ 1. Spółką partnerską jest spółka osobowa, utworzona przez wspólników (partnerów)

w celu wykonywania wolnego zawodu w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo

pod własną firmą.

§ 2. Spółka może być zawiązana w celu wykonywania więcej niż jednego wolnego

zawodu, chyba że odrębna ustawa stanowi inaczej.

Kidyba definiuje tak:

Sp. partnerska jest spółką osobową utworzoną przez wspólników, którymi mogą być TYLKO osoby fizyczne, w celu wykonywania jednego lub więcej wolnych zawodów w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo pod własną firmą.

Jak pierdykniemy wzrok na art. 89 KSH to dowiemy się ponadto, że jeżeli coś jest nieuregulowane w sp. partnerskiej to stosujemy przepisy o spółce jawnej.

Natomiast w przypadku, gdy zarządzaniem i reprezentacją zajmie się zarząd to stosować trza przepisy art. 201-211 i 293-300 tj. zarząd w spółce z.OO.

Zastosowania:

1- Sp. Partnerska jest podmiotem prawa, a więc ma zdolność prawną, zdolność do czynności prawnych i zdolność sądową (może pozywać i być pozywana)

2 - Ta spółka działa pod własną firmą- jest wyodrębniona organizacyjnie i majątkowo,

3 - Brak osobowości prawnej,

4 - Tworzona jest TYLKO przez osoby fizyczne (partnerzy)

5 - Obowiązek prowadzenia przedsiębiorstwa

6 - Spółka może wykonywać kilka wolnych zawodów, - ale są ograniczenia:

# maj 1982 - ustawa o adwokaturze - adwokat może wykonywać swój zawód jedynie z innym adwokatem lub radcą prawnym.

# luty 1991 - prawo o notariacie - notariusz może wykonywać swój zawód tylko z innym notariuszem.

(27) Jej zastosowanie polega też na tym aby wykonywać wolne zawody, co jest również jej CELEM. Wolne, a więc wykonywane profesjonalnie, zawodowo przez świadczenie usług typowych. Działalność ta jest prowadzona na własny rachunek i wymaga szczególnego wykształcenia. Działalność powinna być prowadzona samodzielnie i osobiście(osoby podporządkowane tej osobie mogą jej pomagać np.: aplikant-adwokat). Ci, co wykonują wolne zawody są uznani za PRZEDSIĘBIORCÓW( art. 431 kc).

Do wolnych zawodów zgodnie z art. 88 KSH zaliczamy: adwokata, aptekarza, architekta, inżyniera budownictwa, biegłego rewidenta,

brokera ubezpieczeniowego, doradcy podatkowego, maklera papierów wartościowych,

doradcy inwestycyjnego, księgowego, lekarza, lekarza dentysty, lekarza

weterynarii, notariusza, pielęgniarki, położnej, radcy prawnego, rzecznika patentowego,

rzeczoznawcy majątkowego i tłumacza przysięgłego.

Zawody te są uregulowane w odrębnych aktach prawnych (np.; ustawa o radcach prawnych lipiec 1982r).

Jak pierdykniemy wzrok na art. 89 KSH to dowiemy się ponadto, że jeżeli coś jest nieuregulowane w sp. partnerskiej to stosujemy przepisy o spółce jawnej.

Natomiast w przypadku, gdy zarządzaniem i reprezentacją zajmie się zarząd to stosować trza przepisy art. 201-211 i 293-300 tj. zarząd w spółce z.OO.

28. Jak unormowano w KSH reprezentację i prowadzenie spraw spółki partnerskiej.

Fuck to jest pojebane z lekka :P Jak już wyżej napisane trzeba się wspomagać innymi przepisami:

REPREZENTACJA:

Reprezentacja opiera się na modelach sp. Jawnej i sp. z.OO.

Art. 96 KSH - Każdy partner ma prawo do reprezentowania spółki samodzielnie, chyba, że umowa stanowi inaczej. Umowa może wyłączyć niektórych lub wprowadzić łączną reprezentacje. W późniejszym terminie też można zawrzeć umowę o wyłączenie z reprezentacji kolesia pod warunkiem, że się zgodzi. Można tez odebrać wspólnikowi(partnerowi) prawo do reprezentacji bez jego zgody w dwojaki sposób:

  1. wolą innych wspólników. Musi być uchwała powzięta większością 3/4 głosów w obecności co najmniej 2/3 ogólnej liczby partnerów. A prawo to traci w chwili wpisania tego faktu do rejestru.

  2. przez sąd. Sąd może prawomocnym orzeczeniem pozbawić partnera prawa do reprezentacji ale tylko z ważnych powodów (art. 30 § 2 w zw. Z art. 89 KSH).

Reprezentację można powierzyć też zarządowi (art. 97 § 1 KSH). Jednak z racji tego iż sp. partnerska nie jest osobą prawną, więc działający są jedynie reprezentantami pozostałych wspólników. I tu do zarządu stosujemy art. 331 § 1KC.

Ale to pierdoły. Do zarządu jak i prowadzenia spraw spółki partnerskiej stosujemy art. 201-211KSH.

*Art. 201 § 1. Zarząd prowadzi sprawy spółki i reprezentuje spółkę.

* Art. 204.

§ 1. Prawo członka zarządu do prowadzenia spraw spółki i jej reprezentowania dotyczy

wszystkich czynności sądowych i pozasądowych spółki.

§ 2. Prawa członka zarządu do reprezentowania spółki nie można ograniczyć ze

skutkiem prawnym wobec osób trzecich.

* Art. 205.

§ 1. Jeżeli zarząd jest wieloosobowy, sposób reprezentowania określa umowa spółki.

Jeżeli umowa spółki nie zawiera żadnych postanowień w tym przedmiocie,

do składania oświadczeń w imieniu spółki wymagane jest współdziałanie

dwóch członków zarządu albo jednego członka zarządu łącznie z prokurentem.

§ 2. Oświadczenia składane spółce oraz doręczenia pism spółce mogą być dokonywane

wobec jednego członka zarządu lub prokurenta.

Zarząd również w zakresie powoływania, odwoływania, długości kadencji itd. stosuje się do art. 293-300KSH.

PROWADZENIE SPRAW:

Prowadzenie spraw zgodnie z art. 89 KSH uregulowane jest w przepisach sp. jawnej tj. art. 37-57:

Zasadą jest, że każdy wspólnik ma prawo i obowiązek prowadzić sprawy spółki.

Zgodnie z art. 37 § 1 KSH prowadzenie spraw zależne jest od umowy spółki. Ale są pierdolone wyjątki: art. 38 KSH - nie można powierzyć prowadzenia spraw spółki osobą trzecim z wyłączeniem wspólników.

Nie wszyscy wspólnicy muszą prowadzić sprawy w spółce, są różne możliwości:

  1. sprawy spółki prowadzą wszyscy wspólnicy

  2. prowadzi tylko część wspólników

  3. jeden wspólnik prowadzi sprawy

  4. prowadzą osoby trzecie ale z udziałem co najmniej jednego WSPÓLNIKA.

Jeżeli jest kilku wspólników do prowadzenia spraw do prowadzenia spraw to reszta jest wyłączona (art. 40 § 1 KSH) Prawo prowadzenia spraw może wspólnikowi odebrać sąd ale z ważnych powodów.

Prowadzenie spraw, a więc czynności dzielimy na 3 rodzaje:

  1. czynności zwykłe

  2. przekraczające zakres zwykłych

  3. czynności nagłe

ad1. jest zależne od spółki,

ad2. czynności o charakterze majątkowym bądź wykraczają poza zakres przedmiotowy przedsiębiorstwa (zbycie go np.)

ad3. te czynności których się nie dało przewidzieć, mają nadzwyczajny charakter, a zaniechani tych czynności mogłoby zaszkodzić spółce.

Podejmowanie decyzji:

  1. art. 39 § 2 KSH - Każdy wspólnik może bez uprzedniej uchwały wspólników prowadzić sprawy nie przekraczające zakresu zwykłych czynności spółki.

  2. art. 43 KSH - W sprawach przekraczających zakres zwykłych czynności spółki wymagana jest zgoda wszystkich wspólników, w tym także wspólników wyłączonych od prowadzenia spraw spółki.

  3. W zakresie zwykłych spraw spółki, nawet jeśli 1 wspólnik się sprzeciwi to trzeba uchwały - tryb jej powinna regulować umowa, jeśli nie reguluje, znaczy jest milcząca to obowiązuje jednomyślność.

D) art. 44 KSH - Wspólnik mający prawo prowadzenia spraw spółki może bez uchwały wspólników wykonać czynność nagłą, której zaniechanie mogłoby wyrządzić spółce poważną szkodę.

  1. art. 42 KSH - Jeżeli w sprawach nie przekraczających zwykłych czynności spółki wymagana jest uchwała wspólników, konieczna jest jednomyślność wszystkich wspólników mających prawo prowadzenia spraw spółki.

Ale może być sytuacja, że prowadzenie spraw będzie powierzone zarządowi(wyżej o tym). Wtedy lookamy przepisy o spółce z ograniczoną odpowiedzialnością. Szczególnie art. 204-208 KSH.

Zasady prowadzenia spraw:

    1. prowadzenie spraw to prawo i obowiązek każdego członka zarządu

    2. sprawy nie przekraczające zwykłego zarządu, członek może prowadzić bez uprzedniej uchwały, ale jeśli choć jeden członek się sprzeciwi to trzeba uchwały.

Uchwały zapadają bezwzględną liczbą głosów oddanych - czyli więcej niż 50% głosów. -Głosów oddanych czyli tych członków zarządu, którzy przybyli i głosowali. Nieobecnych się nie wlicza.

29. Istota zasady indywidualnej odpowiedzialności w sp. partnerskiej.

Partnerzy odpowiadają za zobowiązania samodzielnie i indywidualnie. Jest to tzw. zasada osobistej odpowiedzialności wspólników za czynności wolnego zawodu czyli partner odpowiada wyłącznie swoim majątkiem, odrębnym od majątku spółki. Jest to przeciwna zasada do tej jaką mamy w jawnej (tam jest subsydiarność, solidarność, bezpośredniość).

Osobista odpowiedzialność czyli wspólnik odpowiada tylko za swoje działania, natomiast zobowiązania partnerów go jajco interesują.

Z tą zasadą wiąże się tez funkcja motywacyjna. Przejawia się ona tym, że jeżeli partner ma pod sobą personel pomocniczy(adwokat - aplikant) to jak pomocnik coś spieprzy to partner za niego odpowiada. Chodzi tu o zły nadzór i nienależytą staranność ze strony wspólnika. Krótko mówiąc beknie za czyny pomocników.

Tą indywidualną odpowiedzialność znajdziemy w art. 95 § 1 KSH.

Jednak zapamiętać trzeba, że jest to przepis dyspozytywny o czym informuje nas § 2. W umowie tą odpowiedzialność można zmienić i przejść na zasady odpowiedzialności w spółce jawnej. Jednak aby partnerska nie przekształciła się w jawną, choć jeden partner, musi pozostać przy unormowaniu z § 1. No i jeżeli ktoś rezygnuje z odpowiedzialności indywidualnej, to trzeba dokonać wpisu do Rejestru przedsiębiorców - art. 93 § 1.

Jeżeli coś w sp. partnerskiej jest nieuregulowane to zgodnie z art. 89 KSH stosujemy przepisy sp. jawnej. Dlatego odpowiedzialność może mieć charakter subsydiarny. Jak informuje art. 31 KSH - wierzyciel spółki może prowadzić egzekucje z majątku wspólnika w przypadku, gdy egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna, jest to § 2.

Taka odpowiedzialność jednak nie dotyczy w przypadku zobowiązań spółki PRZED jej wpisem do rejestru.

Pamiętać trzeba, że ta zasada indywidualnej odpowiedzialności odnosi się do działań wspólników związanych z usługami wolnego zawodu. W przypadku, gdy zobowiązania nie dotyczą działań usługowych np.: zakup nieruchomości przez spółkę, to w takim przypadku odpowiedzialność jest na zasadach spółki jawnej (subsydiarność, solidarność, bezpośredniość i nieograniczoność).

30. Jak unormowano udział w zyskach wspólników w spółce partnerskiej.

Haaa tym nas jełop też nie zaskoczy

Udział w zyskach określa umowa , a jeżeli w umowa tego nie reguluje to obowiązują przepisy dotyczące udziału zysków w spółce jawnej.

Udział w zysku stanowi ustalony stopień partycypacji w wypracowanej nadwyżce bilansowej.

Zysk brutto - część majątku pozostająca po odjęciu od ogólnej wartości majątku wkładów do spółki.

Zysk czysty - od zysku brutto odejmujemy zobowiązania wymagalne (prywatne tj. odsetki - art. 53 KSH i publicznoprawne tj. podatki).

Z końcem roku obrotowego wspólnik może żądać podziału i wypłaty całości zysku.

Podział - decyzja o istnieniu zysku i ewentualnym jego przeznaczeniu na wewnętrzne cele spółki np.: kapitał rezerwowy. Zysk się dzieli i wypłaca.

Jeżeli wspólnik wniósł określony majątek tytułem wkładu (udział kapitałowy) i on się uszczupli to powyższy zysk idzie na uzupełnienie wkładu do pierwotnej wartości ( art. 52 KSH).

W udziale zysków jest zasada, że każdy wspólnik ma prawo do równego udziału w zyskach (w stratach również równo uczestniczy) bez znaczenia kto jaki wkład zapodał do spółki - chyba, że umowa spółki stanowi inaczej.

Jeżeli umowa reguluje udziały w zyskach to straty w przypadku ich nieuregulowania są na zasadach zysku ( art. 51 § 2 KSH). Oznacza to, że można się umówić w ten sposób, że udział w zyskach będzie większy niż udział w stratach - odejście od zasady równości wspólników.

Zgodnie z art. 53 KSH każdy wspólnik, który wniósł wkład może żądać od swojej części majątku wypłaty odsetek.

Art. 50 KSH mówi o udziale kapitałowym, którym jest rzeczywista wartość wniesionego wkładu i od tego może sobie ludek żądać co rok odsetek do 5%. Aby udział zmniejszyć potrzeba zgody wszystkich wspólników.

31. Kiedy spółka partnerska może funkcjonować jako spółka jednoosobowa.

Ta tematyka odnosi się do rozwiązania spółki i wystąpienia wspólników.

Wystąpienie może być obligatoryjne lub dobrowolne. Jak koleś utraci uprawnienia do wykonywania zawodu to najpóźniej z końcem roku obrotowego w którym to prawo utracił powinien z takiej spółki wyjść. Składa pisemne oświadczenie do zarządu lub jednego z partnerów, który ma upoważnienie do reprezentacji. Ale jeżeli nie złoży tego pisma w powyższym terminie to jego wyjście przyjmuje byt w ostatnim dniu tego terminu. Jest to tzw. czasowa możliwość bycia partnerem - wspólnik może korzystać z praw spółki, ma obowiązki i odpowiada, ale wolnego zawodu wykonywać NIE może.

Rozwiązanie spółki:

    1. uzgodnienia umowne,

    2. jednomyślna uchwała wszystkich partnerów,

    3. ogłoszenie upadłości spółki,

    4. prawomocne orzeczenie sądu (art. 25 KrRejSu)

Teraz meritum sprawy:

Zlukajmy art. 98 § 2 KSH: W przypadku gdy w spółce pozostaje jeden partner lub gdy tylko jeden partner posiada uprawnienia do wykonywania wolnego zawodu związanego z przedmiotem działalności spółki, spółka ulega rozwiązaniu najpóźniej z upływem

roku od dnia zaistnienia któregokolwiek z tych zdarzeń.

Oznacza to, że może istnieć JEDNOOSOBOWA spółka partnerska, bo pozostaje tylko jeden człowieczek, który ma prawo wykonywać wolny zawód ZWIĄZANY z działalnością spółki.

Ale jak do tego dojdzie to trzeba wszcząć postępowanie likwidacyjne. Czyli, jednoosobowa spółka partnerska jest tymczasowym bytem.

Taka sytuacja może być też, jeżeli wspólnicy poumierają, bo jeżeli umowa nie stanowi inaczej, to spadkobiercy nie wstępują do spółki.

32. Funkcje komplementariuszy w spółce komandytowej.

Sp. komandytową mamy opisaną w art. 102 - 124 KSH. W jej skład wchodzą komplementariusze i komandytariusze.

Komplementariusze są wspólnikami, którzy w oparciu o umowę wnoszą wkłady i są odpowiedzialni za prowadzenie spraw i reprezentację spółki w obrocie. Można ich nazwać aktywnymi menedżerami

1 funkcja - reprezentacja:

Art. 117 KSH - Spółkę reprezentują komplementariusze, których z mocy umowy spółki albo prawomocnego orzeczenia sądu nie pozbawiono prawa reprezentowania spółki. ( jest on ustawowym reprezentantem spółki)

Natomiast art. 118 § 1 KSH mówi o tym, że może on ją reprezentować JEDYNIE jako pełnomocnik. Jeżeli coś jest nieuregulowane to opieramy się na sp. jawnej.

To pełnomocnictwo komandytariuszowi powinno być udzielone przez KOMPLEMENTARIUSZA na piśmie pod rygorem nieważności.

Tylko komplementariusz ma prawo do zbycia przedsiębiorstwa, obciążenia go, udzielania, odwołania prokury. Prokurenci i komandytariusze takich praw nie mają.

Komplementariusz może reprezentować samodzielnie lub łącznie z innymi komplementariuszami - zależy od umowy. Komplementariusza można pozbawić prawa do reprezentacji ale tylko orzeczeniem sądu z ważnych powodów - art. 30 § 2 KSH.

2 funkcja - prowadzenie spraw:

Komplementariusz jest co do zasady tym co prowadzi sprawy spółki.

Art. 121 § 1 KSH - komandytariusz nie ma ani prawa, ani obowiązku prowadzenia spraw. A § 2 mówi, że jak coś przekracza zwykłe czynności to konieczna jest zgoda komandytariusza, chyba, że umowa stanowi inaczej.

Reszta zagadnień dotycząca prowadzenia spraw uregulowana jest w art. 39 - 47 KSH - sp. jawna. Możemy wyróżnić formy prowadzenia spraw:

  1. Prowadzi je tylko komplementariusz(e)

  2. Komplementariusz + osoba trzecia, bez komandytariusza

  3. Komplementariusz i komandytariusz

  4. Komplementariusz + osoba trzecia + komandytariusz.

Można też ustanowić, że na niektóre czynności o charakterze zwykłym konieczna jest zgoda komandytariuszy. Czynności zwykłe:

a)sprzeciw - art. 39 § 3 KSH

b) ustanowienie prokury - art. 41 § 1 KSH

c) odwołanie prokury - art. 41 § 2 KSH

d) uchwała wspólników przy czynnościach nie przekraczających zwykłych czynności spółki - art. 42 KSH

e) czynności nagłe - 44 KSH

3 funkcja - kontrola:

Art. 38 § 2 KSH ( w zw. z art. 103 KSH) - Umowne ograniczenie komplementariusza do osobistego przeglądania ksiąg i dokumentów spółki jest NIEWAŻNE.

4 funkcja - nazwisko:

Spółka komandytowa działa jako firma, której nazwa może składać się wyłącznie z nazwisk komplementariuszy.

33. Pochodzenie wkładów w spółce komandytowej.

Wkład czyli wartość majątkowa wnoszona do spółki. Jest on wnoszony przez wspólników w zależności od statusu. Nie może być analogi w przedmiocie wkładu miedzy komplementariuszami i komandytariuszami. Skutek wniesienia wkładu również jest odmienny.

Wkłady komplementariuszy:

Zgodnie z art. 48 § 2 KSH w zw. z art. 103 KSH wkład może polegać na przeniesieniu lub obciążeniu własności rzeczy lub innych praw. Mogą być to również inne świadczenia na rzecz spółki.

Wkłady komandytariuszy:

Tu mamy do czynienia z wkładami w pełni i warunkowo dopuszczalnymi oraz wkładami niedopuszczalnymi.

Komandytariusze z reguły wnoszą wkłady niepieniężne. Jeżeli wnosi wkład pieniężny to umowa spółki powinna określać takie świadczenie ( art. 107 § 1 KSH).

Warunkowy wkład - świadczenie niepieniężne polegające na zobowiązaniu do wykonania pracy, świadczenia usług na rzecz spółki lub wynagrodzeniu za świadczoną usługę. Warunkowy będzie uznany za wkład tylko wtedy, gdy jego wartość przewyższy sumę komandytową.

Komandytariusz może wkłady:

  1. Wnieść ( art. 112 § 1, 123 § 1 KSH)

  2. Umówić ( art. 3, 123 § 3 KSH)

Ad. 1 - wniesione to rzeczywiste przysporzenie majątkowe na rzecz spółki - wchodzi do jej majątku.

Ad. 2 - określony w umowie spółki ale nie musi być wniesiony do jej majątku - 123 § 3 KSH. - może to nastąpić jeżeli umówił się, że wniesie X kwotę ale wspólnicy mu to wniesienie odroczyli na inny termin.

34. Prawa i obowiązki komandytariuszy w spółce komandytowej.

Prawa i obowiązki komandytariusza mogą być regulowane umową założycielską.

Są to:

Ale są też prawa i obowiązki ustawowe, których umowa nie może ograniczyć ani znieść:

Jak chuj pamiętamy, że komplementariusz odpowiada za zobowiązania całym swym majątkiem (odp. nieograniczona). Natomiast w przypadku komandytariusza mamy odpowiedzialność...nooo brawo :P OGRANICZONĄ, ponieważ odpowiada za zobowiązania relatywnie do sumy komandytowej którą wniósł.

Komandytariusz powinien mieć pełną zdolność do czynności prawnej, ponieważ można udzielić mu pełnomocnictwa na prowadzenie spraw lub reprezentacje spółki. Wtedy ma on obowiązek informowania osoby 3ciej o swoim umocowaniu. Komandytariuszem może być również osoba prawna. DOczytAĆ też o wkładach komandytariusza.

35. Reguły odpowiedzialności komplementariuszy za zobowiązania spółki komandytowej.

Komplementariusz za zobowiązania odpowiada bez względu na rodzaj i źródło powstania tychże zobowiązań. Ponosi odpowiedzialność:

  1. osobistą - odpowiada swoim majątkiem osobistym, który jest odrębny od majątku spółki

  2. nieograniczoną - stosunki zewnętrzne-wysokość zaciągniętego zobowiązania, stosunki wewnętrzne - regres między wspólnikami

  3. solidarną - odpowiada za całość długu solidarnie z innymi komplementariuszami, komandytariuszami i spółką - wierzyciel wybiera

  4. subsydiarną - wierzyciel może egzekwować pieniążki z majątku komplementariusza tylko wtedy, gdy egzekucja z majątku spółki jest bezskuteczna - spółka nima $ (31 § 1 KSH. Ta subsydiarność nie dotyczy zobowiązań spółki przed jej wpisem do rejestru (odpowiedzialność pierwszorzędna). Pierwszorzędną jest również odpowiedzialność komplementariusza za zaległości podatkowe spółki i wspólników wynikające z działalności spółki - art. 115 § 1 ustawy z 08.1997 Ordynacja podatkowa.

36. Zasady odpowiedzialności komandytariuszy za zobowiązania spółki komandytowej.

W chuj tego :P

Se kurde mamy 2 rodzaje odpowiedzialności komandytariusza:

  1. Ogólne zasady:

Zależne są od wnoszonych wkładów do spółki, ich wartości, wartości wkładów wycofanych, wypłaty na rzecz komandytariusza, określenie sumy komandytowej oraz jej podwyższenie i pomniejszenie.

Jo i wtedy odpowiada on bezpośrednio, solidarnie, subsydiarnie i osobiści. Czyli jak wyżej no nie? :P ale tu wyróżniamy jeszcze odpowiedzialność ograniczoną i mieszaną ( szczególną).

Czyli wartość wkładu ma wpływ na granice odpowiedzialności komandytariusza w stosunku do wierzycieli, aż do wyłączenia tej odpowiedzialności - art. 112 § 1 KSH ( wolność w granicach wkładu).

Chodzi o to, że jeżeli koleś wniósł wkład do spółki to wpływa to na poziom odpowiedzialności z sumy komandytowej. Odpowiedzialność ta obniża się (suma komand - wkład). Logicznym jest :P że jeżeli wkład = sumie komandytowej to odpowiedzialności osobistej nie ma. A dlaczego?? Bo kurwa jego mać suma komandytowa jest formą gwarancyjną. Ale o tym w pyt. 37:D

A jeżeli ziomek zapoda wkład większy niż suma komandytowa to poza odpowiedzialnością osobistą ustaje solidarna i bezpośrednia (tzw. wkład efektywny).

Z kolei jeżeli wkład będzie niższy od sumy komand to odpowiada ziom osobiści i bezpośrednio ale tylko w granicach różnicy między sumą a tym wkładem. Pozostały zakres odpowiedzialności nie ma miejsca. Tu jest piękny przykład odp. mieszanej, bo traci na różnicy miedzy sumą i wkładem oraz ponosi ryzyko, że z jego wkładów wierzyciel ściągnie od spółki.

W trakcie działalności spółki wkład może być komandytariuszowi zwrócony w części lub całości. Wtedy na gruncie art. 112 § 2 KSH przywraca mu się odpowiedzialność osobistą do wartości tego zwrotu.

  1. Szczególne zasady:

Występują z tytułu:

    1. przeniesienia praw i obowiązków wspólnika na osobę 3 (art. 10 §3 KSH)

    2. zamieszczenia nazwiska komandytariusza w firmie spółki (104 § 4 KSH)

    3. zaciągnięcia zobowiązań przed zarejestrowaniem spółki komand

    4. przystąpienia do istniejącej spółki jako komandytariusz (114 KSH)

    5. zawarcia umowy spółki komandytowej z przedsiębiorcą prowadzącym przedsiębiorstwo (116 KSH)

    6. uzyskania statusu komplementariusza przez dotychczasowego komandytariusza (115 KSH)

    7. podjęcia czynności reprezentacyjnych spółki bez poinformowania osoby trzeciej o źródle swego umocowania lub z przekroczeniem granic umocowania, lub działając bez umocowania (118 KSH)

    8. śmierci wspólnika jawnego z jednoczesnym uzależnieniem pozostania w spółce spadkobierców od przekształcenia spółki w spółkę komandytową i przyznania im statusu komandytariusza (583 KSH)

    9. przekształcenia spółki osobowej w spółkę komandytową (584 KSH)

ad1: Za zobowiązania występującego jak i spółki odpowiada i on i przystępujący - solidarnie.

ad2: Komandytariusz odpowiada wobec os. 3cich jak komplementariusz.

ad 3: Do zarejestrowania - przepisy sp. jawnej (odp. solidarna ze spółką i wspólnikami, osobista i nieograniczona.

ad4: Odpowiedzialność za to co przed i po wpisie do rejestru.

ad5: Odpowiada za zobowiązania istniejące już w chwili wpisu do rejestru, co powstały przy prowadzeniu przedsiębiorstwa.

ad6: Jeżeli do spółki wbija się komplementariusz by dotychczasowy komandytariusz uzyskał status komplementariusza to odpowiada jak komplementariusz.

ad7: Jak kolo jest upoważniony do reprezentacji to odpowiada za zobowiązania spółki wynikłe z dokonanej przez siebie w jej imieniu czynności bez ograniczenia POD WARUNKIEM, że nie ujawnił kontrahentowi swego pełnomocnictwa czy prokury w sposób wyraźny. Jak ujawnił to odpowiada na zasadach ogólnych (do wysokości sumy komandytowej).

ad8: Spadkobierca będzie komandytariuszem jeżeli w ciągu 6 miesięcy od dowiedzenia się o otwarciu spadku złoży oświadczenie o zamiarze pozostania w spółce, a reszta wspólników się zgodzi. I on za zobowiązania spółki przed uzyskaniem statusu komandytariusza odpowiada na zasadach art. 1030 i next KC. Do czasu przyjęcia spadku odpowiada tylko ze spadku, a jak już przyjmie to całym swoim majątkiem. A jak już będzie komandytariuszem to też odpowiada całym majątkiem ale do wartości sumy komandytowej.

ad9: Art. 584 KSH - Wspólnicy spółki przekształcanej odpowiadają za zobowiązania spółki powstałe przed dniem przekształcenia na dotychczasowych zasadach przez okres trzech lat,

licząc od tego dnia.

37. Co określa się mianem sumy komandytowej.

Suma komandytowa - cyfrowo określona kwota pieniężna wyrażona w pieniądzu, która wyznacza górną granicę odpowiedzialności osobistej komandytariusza za zobowiązania spółki wobec jej wierzycieli.

Odnosi się ona i dotyczy WYŁĄCZNIE komandytariusza i NIE stanowi żadnej konkretnej wartości wnoszonej do majątku spółki.

Tą kwotę pieniężną określa się w umowie spółki w wpisuje do rejestru, a jeżeli tej sumy się nie określi spółka komandytowa nie ma racji bytu.

Suma komandytowa może być inna dla każdego z komandytariuszy.

Suma ta stanowi wartość gwarancyjną i jest szczególnym zabezpieczeniem wypłacalności spółki.

Określenie tejże sumy stanowi górną granicę odpowiedzialności i stanowi rodzaj specyficznego poręczenia udzielonego spółce na przyszłość.

Ma ona charakter generalny tj. odnosi się do wszystkich zobowiązań, które powstaną w przyszłości, a komandytariusz nie ma możliwości decydowania o tym jakie zobowiązania będą zaspokojone z jego sumy komandytowej.

Suma ta może być zwiększona i zmniejszona. Zgodnie z art. 113 KSH obniżenie stanowi zmianę umowy spółki i wymaga jednomyślnej uchwały wszystkich wspólników (komplementariuszy również). Wyjątkiem jest art. 9 KSH pozwalający na głosowanie większościowe jeżeli tak stanowi umowa.

Umowa taka wymaga formy aktu notarialnego, a obniżenie musi być wpisane do rejestru.

Podwyższenie ma charakter deklaratoryjny - nie ma o nim wzmianki w KSH.

38. Wskaż powody unormowania w KSH spółki komandytowo-akcyjnej.

  1. uatrakcyjnienie katalogu sposobów prowadzenia działalności gospodarczej,

  2. stworzenie możliwości przekształcenia różnych form spółek w bardziej dogodną,

  3. możliwość dokapitalizowania istniejącego podmiotu

  4. obrona przed wrogim przejęciem przy dokapitalizowaniu.

39. Wymień organy przewidziane w spółce komandytowo-akcyjnej.

  1. Walne zgromadzenie (zgromadzenie akcjonariuszy)

  2. Rada nadzorcza.

Ad. 1: (zobacz też pytanie 42)

Walne może być zwyczajne albo nadzwyczajne - 145 §1 KSH

Godnie z art. 145 § 2 KSH - Prawo uczestniczenia w walnym zgromadzeniu ma akcjonariusz oraz komplementariusz także w przypadku, gdy nie jest akcjonariuszem(nie posiada akcji) spółki komandytowo-akcyjnej. Zgodnie z § 3 art. 145 akcjonariusza nie wolno pozbawić prawa głosu. Natomiast jeżeli umowa nie stanowi inaczej każda akcja objęta lub nabyta przez osobę, która nie jest komplementariuszem, daje prawo do jednego głosu. § 4 czyli 1 akcja = 1 głos. Uchwała walnego zgromadzenia wymaga - 146 § 1:

1) rozpatrzenie i zatwierdzenie sprawozdania komplementariuszy z działalności

spółki oraz sprawozdania finansowego spółki za ubiegły rok obrotowy,

2) udzielenie komplementariuszom prowadzącym sprawy spółki absolutorium

z wykonania przez nich obowiązków,

3) udzielenie członkom rady nadzorczej absolutorium z wykonania przez nich

obowiązków,

4) wybór biegłego rewidenta, chyba że statut przewiduje w tej sprawie kompetencję

rady nadzorczej,

  1. rozwiązanie spółki.

§ 2. Zgody wszystkich komplementariuszy wymagają, pod rygorem nieważności,

uchwały walnego zgromadzenia w sprawach:

1) powierzenia prowadzenia spraw oraz reprezentowania spółki jednemu albo

kilku komplementariuszom,

2) podziału zysku za rok obrotowy w części przypadającej akcjonariuszom,

3) zbycia i wydzierżawienia przedsiębiorstwa spółki lub jego zorganizowanej

części oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania,

4) zbycia nieruchomości spółki,

5) podwyższenia i obniżenia kapitału zakładowego,

6) emisji obligacji,

7) połączenia i przekształcenia spółki,

8) zmiany statutu,

9) rozwiązania spółki,

10) innych czynności przewidzianych w dziale niniejszym lub w statucie.

§ 3. Zgody większości komplementariuszy wymagają, pod rygorem nieważności,

uchwały walnego zgromadzenia w sprawach:

1) podziału zysku za rok obrotowy w części przypadającej komplementariuszom,

2) sposobu pokrycia straty za ubiegły rok obrotowy,

  1. innych czynności przewidzianych w statucie.

Ad 2: (zobacz też pytanie 41)

Rada nadzorcza, może być utworzona w drodze umowy. Jednakże jeżeli spółka liczy co najmniej 25 akcjonariuszy to rada MUSI być utworzona. - 142 § 1 KSH.

§ 2 - Radę powołuje i odwołuje walne zgromadzenie.

§ 3. Komplementariusz albo jego pracownik NIE może być członkiem rady nadzorczej.

§ 4. Jeżeli komplementariusz objął lub nabył akcje spółki komandytowo-akcyjnej,

nie wykonuje on prawa głosu z tych akcji przy podejmowaniu uchwał, o których

mowa w § 2. Nie może on również być pełnomocnikiem pozostałych akcjonariuszy

na walnym zgromadzeniu przy podejmowaniu takich uchwał.

§ 5. Przepisy § 3 i § 4 nie dotyczą komplementariusza pozbawionego prawa prowadzenia

spraw spółki lub jej reprezentowania.

Zgodnie z art. 143 § 1 Rada nadzorcza sprawuje stały nadzór nad działalnością spółki we wszystkich dziedzinach jej działalności.

Rada nadzorcza może jednak delegować swoich członków do czasowego wykonywania czynności komplementariuszy w przypadku, gdy żaden z komplementariuszy uprawnionych do prowadzenia spraw spółki i do jej reprezentowania nie może sprawować swoich czynności.

§ 3. Rada nadzorcza może wytoczyć, w imieniu spółki, powództwo o odszkodowanie

przeciwko komplementariuszom nie pozbawionym prawa do prowadzenia

spraw spółki lub jej reprezentowania.

Jeżeli rady nadzorczej nie uchwalono, to takim powództwem zajmuje się pełnomocnik powołany przez walne zgromadzenie.

40. Jacy wspólnicy tworzą w spółce komandytowo-akcyjnej kapitał zakładowy.

Co to w ogólne jest ten kapitał zakładowy:

Jest to określona cyfrowo wartość pieniężna, będąca sumą wkładów akcjonariuszy do spółki.

Z tej definicji wyraźnie wynika, że do komand-akcyjnej kapitał zakładowy wnoszą akcjonariusze, którzy w zamian za to otrzymują akcje CO DO ZASADY

Kap. Zakładowy więc stanowi oznaczoną liczbę, która jest zapisywana po stronie biernej spółki tj. pasywa.

Sens ścisły kap. Zakładowego - wielkość formalna stanowiąca sumę akcji w kapitale zakładowym.

Pasywa trzeba odróżnić to od aktywów, które są substratem majątkowym odpowiadającym wartości wniesionych wkładów.

By spółka mogła istnieć wymagana jest minimalna wartość kapitału zakładowego 50 000zł.

Wspomniałem, że kapitał zakładowy wnoszą co do zasady akcjonariusze. No i se kurde tak jest :P bo komplementariusz wnosi wkład do spółki na inne fundusze niż kapitał zakładowy np.: kapitał rezerwowy.

Ale komplementariusz menda jedna może wnieść wkład na kapitał zakładowy, tyle że w takim przypadku staje się jednocześnie akcjonariuszem (podwójny status). No i taki podwójny status daje mu tylko inne prawa i obowiązki, natomiast cały czas odpowiada za zobowiązania spółki w sposób nieograniczony (132 § 2 KSH).

41. Jak unormowano w spółce komandytowo-akcyjnej nadzór nad jej funkcjonowaniem.

Są 2 modele nadzoru:

1: - Nadzór nad spółką realizowany jest przez komplementariuszy zgodnie z zasadami przyjętymi w spółce jawnej czyli nieważne są umowne ograniczenia prawa wspólnika do osobistego zasięgania informacji o stanie majątku i interesów spółki oraz osobistego przeglądania ksiąg i dokumentów ( art. 38 KSH ).

Prawo nadzoru przysługuje również akcjonariuszom na zasadach spółki komandytowej (120 KSH - czyli każdy wspólnik może zażądać sprawozdania finansowego za rok obrotowy oraz przeglądać księgi i dokumenty celem sprawdzenia jego rzetelności).

Nadzór może też być w umowie założycielskiej (statucie) powierzony radzie nadzorczej. Obligatoryjne jej powstanie jest w przypadku, gdy liczba akcjonariuszy przekracza 25.

Rada nadzorcza sprawuje stały nadzór nad działalnością spółki we wszystkich dziedzinach jej działalności (art. 143 § 1 KSH). Dodatkowo zgodnie z art. 143 § 2 KSH gdy żaden z komplementariuszy uprawnionych do prowadzenia spraw i reprezentacji spółki nie może sprawować swoich czynności to Rada Nadzorcza może delegować swoich członków do czasowego wykonywania czynności tych komplementariuszy. Zgodnie z § 3 art. 143 rada nadzorcza może wytoczyć, w imieniu spółki, powództwo o odszkodowanie przeciwko

komplementariuszom nie pozbawionym prawa do prowadzenia spraw spółki lub jej

reprezentowania. Przepisy art. 483-490 stosuje się odpowiednio. Te 483-490 mówią o:

trzecich akcji, obligacji lub innych tytułów uczestnictwa w zyskach albo podziale

majątku, obowiązany jest do naprawienia wyrządzonej szkody, jeżeli zamieścił w

ogłoszeniach lub zapisach fałszywe dane lub w inny sposób dane te rozpowszechniał

albo, podając dane o stanie majątkowym spółki, zataił okoliczności, które powinny

być ujawnione zgodnie z obowiązującymi przepisami - 484

którym spółka dowiedziała się o szkodzie i o osobie obowiązanej do jej naprawienia. Jednakże w każdym przypadku roszczenie przedawnia się z upływem pięciu lat od dnia, w którym nastąpiło zdarzenie wyrządzające szkodę. - 488

Powództwo o odszkodowanie przeciwko członkom organów spółki oraz likwidatorom wytacza się według miejsca siedziby spółki - 489 KSH. A jeżeli szkodę wyrządzi kilka osób to odpowiadają solidarnie - 485 KSH.

42. Jakie uchwały walnego zgromadzenia wspólników spółki komandytowo-akcyjnej wymagają zgody wszystkich komplementariuszy.

Tą chuja wartą informację znajdziemy w art. 146 § 2 KSH. Te uchwały to:

1) powierzenia prowadzenia spraw oraz reprezentowania spółki jednemu albo

kilku komplementariuszom,

2) podziału zysku za rok obrotowy w części przypadającej akcjonariuszom,

3) zbycia i wydzierżawienia przedsiębiorstwa spółki lub jego zorganizowanej

części oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania,

4) zbycia nieruchomości spółki,

5) podwyższenia i obniżenia kapitału zakładowego,

6) emisji obligacji,

7) połączenia i przekształcenia spółki,

8) zmiany statutu,

9) rozwiązania spółki,

    1. innych czynności przewidzianych w dziale niniejszym lub w statucie.

Zgoda wszystkich komplementariuszy ma charakter ad solemnitatem.

43. Pojęcie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Spółka z OO powstała bardzo późno, bo dopiero w kwietniu 1892 roku w niemczech (BGB). W Polsce urodziła się w 1919 roku. Jest to twór pośredni między rozwiniętą formą spółki kapitałowej czyli spółka akcyjna a spółkami osobowymi, w których te elementy kapitałowe występują. Znajduje się w KSH art. 151 - 300.

Pojęcie: Kidyba:

Spółka z OO jest to spółka handlowa o kapitałowym charakterze, mającą osobowość prawną, działająca w oparciu o kapitał zakładowy podzielony na udziały, ponoszącą odpowiedzialność całym swoim majątkiem za zobowiązania spółki, w której mogą wystąpić elementy osobistego wpływu wspólników na działania spółki.

Definicja internetowa:

Spółka z OO - Spółka kapitałowa działająca w oparciu o Ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037; zm.: Dz.U. z 2001 r. Nr 102, poz. 1117), utworzona przez jedną albo więcej osób. Może być zakładana w celach zarobkowych, gospodarczych i niegospodarczych. Cel działalności spółki musi być prawnie dopuszczalny.

Ogólne informacje o spółce z OO (rozwinięcie w dalszych pytaniach)

1. Założycielami spółki z o.o. mogą być osoby fizyczne lub prawne.

2. Spółka z o.o. nie może zostać zawiązana wyłącznie przez inną jednoosobową spółkę z o.o.

3. Akt założycielski spółki z o.o. powinien być sporządzony w formie aktu notarialnego (z tą chwilą powstaje spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji).

4. Kapitał zakładowy spółki z o.o. powinien wynosić co najmniej 50 000,00 zł.

5. Wartość nominalna udziału nie może być niższa niż 50,00 zł.

6. Do powstania spółki z o.o. wymaga się: zawarcia umowy spółki, wniesienia przez wspólników wkładów na pokrycie całego kapitału zakładowego (w razie objęcia udziału za cenę wyższą od wartości nominalnej także wniesienia nadwyżki), powołania zarządu, ustanowienia rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej (w spółkach, w których kapitał przewyższa kwotę 500 000,00 zł, a wspólników jest więcej niż dwudziestu pięciu), wpisu do rejestru przedsiębiorców.

7. Zarząd zgłasza zawiązanie spółki do sądu rejestrowego (KRS) właściwego ze względu na siedzibę spółki w celu wpisania spółki do rejestru, w terminie sześciu miesięcy od dnia zawarcia umowy spółki. Wniosek o wpis spółki do rejestru podpisują wszyscy członkowie zarządu.

8. Wspólnicy nie odpowiadają za zobowiązania spółki.

9. Rozwiązanie spółki powodują:

a) przyczyny przewidziane w umowie spółki np. upływ czasu na jaki została zawarta spółka, śmierć wspólnika, niemożność powołania określonego organu spółki,

b) uchwała wspólników o rozwiązaniu spółki albo o przeniesieniu siedziby spółki za granicę, stwierdzona protokołem sporządzonym przez notariusza,

c) ogłoszenie upadłości spółki - jej rozwiązanie następuje po zakończeniu postępowania upadłościowego, z chwilą wykreślenia spółki z rejestru; spółka nie ulega rozwiązaniu, jeśli postępowanie kończy się układem albo z innych przyczyn zostaje uchylone lub umorzone,

d) inne przyczyny przewidziane prawem - to przede wszystkim orzeczenia sądowe o rozwiązaniu spółki,

10. Rozwiązanie spółki następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia spółki z rejestru. Otwarcie likwidacji następuje z dniem uprawomocnienia się orzeczenia o rozwiązaniu spółki przez sąd, powzięcia przez wspólników uchwał o rozwiązaniu spółki lub zaistnienia innej przyczyny jej rozwiązania. Likwidację prowadzi się pod firmą spółki z dodatkiem "w likwidacji". Likwidatorami są członkowie zarządu, chyba że umowa spółki lub uchwała wspólników stanowi inaczej.

11. W przypadku upadłości spółki jej rozwiązanie następuje po zakończeniu postępowania upadłościowego, z chwilą wykreślenia z rejestru. Wniosek o wykreślenie z rejestru składa syndyk.

44. Wskaż cechy osobowe spółki z OO.

Mimo, że jak już wiemy sp. z OO jest spółką kapitałową, posiada również cechy (elementy) osobowe.

Te cechy:

  1. Prawo indywidualnej kontroli ( art. 212 KSH):

Prawo to ma każdy wspólnik, który w każdym czasie może przeglądać księgi i dokumenty spółki oraz sporządzać bilans dla swego użytku a nawet żądać wyjaśnień od zarządu. To wszystko może być mu niedozwolone pod warunkiem, że będzie obawa, iż wspólnik wykorzysta to dla celów sprzecznych z interesem spółki. Jeżeli wspólnikowi odmowa się nie spodoba, może zażądać rozstrzygnięcia uchwałą wspólników, która powinna być powzięta w terminie miesiąca od dnia zgłoszenia żądania. Wspólnik może też (w terminie 7 dni od dnia otrzymania zawiadomienia o uchwale lub miesiąca jeśli nie uchwalono nic), złożyć wniosek do sądu by mu pozwolono na wgląd w dokumenty.

  1. Zgodnie z art. 188 § 2 KSH ma prawo do przeglądania księgi udziałów

  2. Ma prawo do przeglądania księgi protokołów oraz żądać wydania poświadczonych przez zarząd odpisów uchwał ( 248 § 4 KSH )

  3. Prawo żądania wyłączenia wspólnika (266 KSH) - trzeba posiadać ponad 50% kapitału.

  4. Prawo do nie zezwolenia na wejście do spółki spadkobierców.

Prawo Handlowe Pytania 45 - 66

Pyt. 45 Charakter prawny i cele spółki z o.o. w organizacji.

Spółka z o.o. w organizacji związana jest z procedurą tworzenia spółki, na którą składają się określone elementy prawne i faktyczne. Pierwszym etapem jest zawiązanie się spółki. Następuje ono z chwilą zawarcia umowy spółki lub złożenia jednostronnego oświadczenia woli. Akt zawiązania spółki oznacza powstanie spółki w organizacji. Dokładniej mówiąc, to spółka między zawiązaniem a zarejestrowaniem określana jest mianem „spółki w organizacji”. Charakter prawny tej spółki to : zdolność do nabywania przez nią praw i zaciągania zobowiązań, możliwość pozywania oraz bycia pozwaną, posiadanie wyodrębnienia organizacyjnego i majątkowego. Celem tej spółki jest możliwość działania pod własną firmą jako przedsiębiorca mimo braku wpisu do rejestru. Jest to niezbędny element w procesie tworzenia spółki z o.o.

Pyt. 46 Wymień elementy procedury tworzenia spółki z o.o.

Art. 163 KSH. Do powstania spółki z o.o. wymaga się :

  1. zawarcia umowy spółki (złożenie jednostronnego oświadczenia woli),

  2. wniesienie przez wspólników wkładów na pokrycie całego kapitału zakładowego, a w razie objęcia udziału za cenę wyższą od wartości nominalnej także wniesionej nadwyżki (tzw. Agio)

  3. ustanowienie władz spółki (zarządu, a ustanowienie rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej, jeżeli wymaga tego ustawa lub umowa spółki),

  4. wpis do rejestru.

Pyt. 47 Co określa się mianem kapitału zakładowego spółki z o.o. ?

Kapitał zakładowy, to arytmetyczny wpis do dokumentacji spółki zakładanego kapitału wyjściowego (pierwotnego), który zobowiązują się pokryć własnymi wkładami wspólnicy spółki; to suma wartości nominalnej udziałów, którą w umowie ustalono.
Kapitał zakładowy sp. z o. o. stanowi cyfrowo oznaczoną kwotę pieniężną, stanowiącą sumę wniesionych do spółki wkładów. Musi on być określony w umowie spółki i w całości pokryty do momentu zarejestrowania spółki. Minimalna wysokość kapitału zakładowego wynosi

50 000 zł. Kapitał zakładowy dzieli się na udziały, które mogą być równe lub nierówne, przy czym minimalna wartość nominalna udziału nie może być niższa od 50 zł.(art. 154 § 2 KSH) Kapitał zakładowy można podzielić na stronę aktywów bilansu spółki - to suma składników materialnych, w rzeczywistości powiększające majątek spółki, stanowiące podstawę majątkową odpowiedzialności spółki z o.o., a druga strona to pasywa bilansu spółki - czyli zapis liczbowy, stanowiący sumę udziałów w kapitale zakładowym, który należy odnieść do wiarygodności wobec osób trzecich.

Pyt. 48 Wymień funkcje kapitału zakładowego

Funkcje kapitału zakładowego :

  1. stanowi tytuł prawny uczestnictwa w spółce i realizacji praw majątkowych;

  2. funkcja gospodarcza - spółka jest w stanie funkcjonować gospodarczo;

  3. funkcja gwarancyjna - domniemywa się, że kapitał na pokrycie w aktywach daje wspólnikom przeświadczenie, że będzie można od takiej spółki wyegzekwować wierzytelności;

  4. po utworzeniu spółki rola kapitału zakładowego zmienia się: formalny zapis jest nienaruszalny i niezmienny, zmieniają się natomiast majątkowe składniki wnoszone na pokrycie kapitału zakładowego.

Pyt. 49 Co określa się mianem aportu ?

Najprościej mówiąc aport to wkłady niepieniężne. Wkładem niepieniężnym jest ten wkład, któremu nie można przypisać charakteru pieniężnego. Można również uznać, że aport to prawo, które ma określoną wartość majątkową, jest realne, może być wydzielone z majątku wspólnika i przeniesione na spółkę w celu pokrycia wartości udziałów wspólnika w kapitale zakładowym przez stosowne zapisy w bilansie spółki. Przedmiotem wkładu mogą być prawa rzeczowe, obligacyjne, prawa majątkowe na dobrach niematerialnych oraz mające mieszany (złożony) charakter, w których występują różne rodzaje praw, np. przedsiębiorstwo. Oczywiście duże znaczenie odgrywa tutaj możliwość przypisania tym prawom określonej wartości rzeczywistej.

Pyt. 50 Wymień cechy wkładów aportowych

Aby uznać dany wkład niepieniężny (aport) do spółki musi on spełniać określone kryteria:

  1. możliwość określenia wartości majątkowej prawa;

  2. możliwość wyceny i umieszczenia w bilansie;

  • zbywalność prawa;