DRUKUJ

Przekształcenie spółki sposobem na uniknięcie

podatku od dywidendy

Marcin Jamroży , Marcin Sobieszek 11-09-2008, ostatnia aktualizacja 11-09-2008 07:02

Gromadzenie zysków w spó

łce kapitałowej, przekształcenie jej w osobową i nieopodatkowana

wyp

łata wkładu dla wspólnika osoby fizycznej – urzędy długo akceptowały taką metodę

zmniejszania fiskalnych obci

ążeń

Ostatnio zmieni

ły poglądy, a Ministerstwo Finansów planuje

nowelizacj

ę, która ma „ukrócić” optymalizację. Część firm ma

jednak korzystne interpretacje organów podatkowych, a ci, którzy

nie obawiaj

ą się ewentualnego sporu z fiskusem, mogą zdążyć jeszcze do końca roku

przeprowadzi

ć proces przekształcenia.

Bez podwójnego obciążenia

Zyski wypracowane przez spó

łkę kapitałową są w pierwszej kolejności opodatkowane na

poziomie spó

łki podatkiem dochodowym od osób prawnych w wysokości 19 proc. (art. 19 ust. 1

ustawy o CIT). Przy wyp

łacie dywidendy – w przypadku kiedy wspólnikami są osoby fizyczne –

pobiera si

ę dodatkowo zryczałtowany podatek w wysokości 19 proc. (art. 30a ustawy o PIT).

Natomiast przekazanie zysku spó

łki kapitałowej na kapitał rezerwowy (zapasowy) jest zasadniczo

neutralne podatkowo. Dopiero pó

źniejsza wypłata zysków w formie dywidendy bądź np.

przekazanie na kapita

ł zakładowy spółki powoduje obowiązek pobrania zryczałtowanego podatku

w wysoko

ści 19 proc. (art. 10 ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT i art. 24 ust. 5 pkt 4 ustawy o PIT).

Czy podwójnego obci

ążenia można uniknąć poprzez przekształcenie spółki kapitałowej w spółkę

osobow

ą?

Fiskus długo pozwalał...

Czy dzi

ęki takiej operacji można uniknąć podatku od dywidendy? Nie ma jednoznacznych

przepisów dotycz

ących opodatkowania zysków z lat ubiegłych na dzień przekształcenia, a liczne

interpretacje organów podatkowych wskazywa

ły, że tak.

Zarówno bowiem na dzie

ń przekształcenia, jak i na dzień zwrotu przez spółkę osobową wkładów,

które powsta

ły z „niepodzielonych” zysków z lat ubiegłych wypracowanych przez spółkę

kapita

łową, u wspólników spółki osobowej nie wystąpi obowiązek opodatkowania przychodów.

Tak wynika

ło np. z interpretacji Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie z

24 wrze

śnia 2007 r. (1471/DPR1/ 423-118/07/MM) oraz interpretacji Świętokrzyskiego Urzędu

Skarbowego z 19 stycznia 2007 r. (RO/423-60/06). Chroni

ą one wnioskującego o wykładnię

podatnika i zapewniaj

ą „bezpieczeństwo” podatkowe omawianego wariantu restrukturyzacji.

Zatrzymany zysk nie
powinien by

ć

opodatkowany

Przykład

Spó

łka z o.o. Alfa, mająca dominującego wspólnika Jana Nowaka, zatrzymywała wypracowane

zyski, przenosz

ąc je po opodatkowaniu CIT na kapitał zapasowy (2 000 000 zł). Jan Nowak planuje

rozbudow

ę swojej rezydencji i potrzebuje środków finansowych, którymi dysponuje spółka. Wypłata

dywidendy prowadzi

łaby do zmniejszenia otrzymanej kwoty o 380 000 zł (19 proc. x 2 000 000 zł).

Dlatego Jan Nowak planuje przekszta

łcenie spółki z o.o. w spółkę komandytową, przeniesienie

zysków zgromadzonych na kapitale zapasowym spó

łki z o.o. na kapitał podstawowy spółki

osobowej i nast

ępnie zwrot wkładu ze spółki osobowej.

Page 1 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

...ale zmienił zdanie...

Organy podatkowe dostrzeg

ły jednak, że unikanie opodatkowania zysków spółki z o.o. na

poziomie wspólników poprzez jej przekszta

łcenie w spółkę osobową staje się coraz

popularniejsze i – mimo niezmienionego stanu prawnego – zweryfikowa

ły swoje stanowisko.

Now

ą linię interpretacyjną zapoczątkowała odpowiedź podsekretarza stanu w Ministerstwie

Finansów z 16 kwietnia 2007 r. na zapytanie poselskie nr 2352. W pi

śmie tym rozróżniono dwa

przypadki, a mianowicie je

żeli „pozostawione w spółce kapitałowej środki:

- przypadaj

ące na wspólnika staną się majątkiem spółki osobowej po przekształceniu, wówczas

podlegaj

ą opodatkowaniu w momencie wyjścia wspólnika ze spółki osobowej jako przychód z

tytu

łu udziału w zyskach osób prawnych;

- podwy

ższą wartość wkładów w spółce osobowej w stosunku do wartości udziałów w kapitale

zak

ładowym spółki kapitałowej, wówczas podlegają opodatkowaniu jako przychód z tytułu udziału

w zyskach osób prawnych w momencie wykre

ślenia spółki kapitałowej z krajowego rejestru

s

ądowego”.Pogląd taki, wobec braku wyraźnego uzasadnienia w przepisach, spotkał się z krytyką

(D. Szubielska, „

Zatrzymany zysk nie powinien by

ć opodatkowany

”, DF z 2 sierpnia 2007 r.). Jest

jednak prezentowany w najnowszych interpretacjach, np. Izby Skarbowej w Katowicach z 9 lipca
2008 r. (IBPB1/ 415W-29/08/BK), Izby Skarbowej w Warszawie z 31 stycznia 2008 r.
(IPPB1/415-414/ 07-2/AG), Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 22 lutego 2008 r. (ITPB1/415-
674/07/HD).

...i planuje nowelizację...

Stanowisko Ministerstwa Finansów jest cz

ęściowo odzwierciedlone w rządowym projekcie zmian

w ustawie o CIT i ustawie o PIT, gdzie planowane jest rozszerzenie katalogu przychodów z tytu

łu

udzia

łu w zyskach osób prawnych o „wartość niepodzielonych zysków w spółkach kapitałowych w

przypadku przekszta

łcenia tych spółek w spółki osobowe”. Dodatkowo w projekcie zmian

wskazany jest wyra

źnie dzień, na jaki określany będzie przychód. Będzie to dzień

przekszta

łcenia. W przeciwieństwie do stanowiska Ministerstwa Finansów z 16 kwietnia 2007 r. w

projekcie zmian do ustawy o CIT nie znalaz

ło się już rozróżnienie, czy „niewypłacone zyski” spółki

z o.o. podwy

ższają wkłady wspólników w spółce osobowej, czy nie.

Mo

żna więc mieć wątpliwości, czy w sytuacji gdy zyski takie nie podwyższą wkładów wspólników

a nast

ępnie będzie dokonywana ich wypłata, dojdzie do kolejnego ich opodatkowania u wspólnika

(raz na dzie

ń przekształcenia, po raz drugi na dzień wypłaty). Zgodnie bowiem z art. 21 ust. 1 pkt

50 ustawy o PIT zwolnione od podatku s

ą przychody otrzymane ze zwrotem wkładów w spółce

osobowej do wysoko

ści wniesionych wkładów. Projekt nowelizacji ustawy o PIT nie przewiduje

zmian w tym artykule.

...trzeba więc się spieszyć

Planowane w ustawie o CIT i ustawie o PIT zmiany daj

ą jednak argument podatnikom, że obecne

przepisy nie przewiduj

ą opodatkowania „niewypłaconych zysków” na dzień przekształcenia.

Gdyby bowiem przewidywa

ły, to nowelizacja byłaby niepotrzebna. Można więc bronić tezy, że

jeszcze do ko

ńca roku przekształcenie to sposób na uniknięcie podatku od dywidendy. Podatnicy,

którzy planuj

ą taką optymalizację, muszą się jednak pospieszyć.

Autorzy s

ą doradcami podatkowymi w Roedl, Jamroży, Majchrowicz-Bączyk, Smagowicz-Tokarz

Kancelaria Prawna sp.k.

Nie ma przychodu od niepodzielonego zysku

Wspólnik spó

łki kapitałowej, która przekształciła się w osobową, nie uzyskuje przychodu z

pozostawionego w tej pierwszej zysku, który zosta

ł przeznaczony na kapitał podstawowy tej

drugiej. To stanowisko spó

łki, która wygrała spór z fiskusem zarówno przed WSA (wyrok z 28

Page 2 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

Rzeczpospolita

Żadna część jak i całość utworów zawartych w dzienniku nie może być powielana i
rozpowszechniania lub dalej rozpowszechniana w jakiejkolwiek formie i w jakikolwiek sposób (w
tym tak

że elektroniczny lub mechaniczny lub inny albo na wszelkich polach eksploatacji) włącznie

z kopiowaniem, szeroko poj

ętą digitalizacją, fotokopiowaniem lub kopiowaniem, w tym także

zamieszczaniem w Internecie - bez pisemnej zgody PRESSPUBLICA Sp. z o.o.
Jakiekolwiek u

życie lub wykorzystanie utworów w całości lub w części bez zgody

PRESSPUBLICA Sp. z o.o. lub autorów z naruszeniem prawa jest zabronione pod gro

źbą kary i

mo

że być ścigane prawnie.

stycznia 2008 r., I SA/Wr 935/07), jak i NSA (wyrok z 8 sierpnia 2008 r., II FSK 871/08). Art. 24 ust.
5 ustawy o PIT, który wskazuje, co jest dochodem z udzia

łu w zyskach osób prawnych, nie

wymienia sytuacji przekazania skumulowanych zysków spó

łki kapitałowej na kapitał podstawowy

(wk

łady) spółki osobowej. Nie można więc ich opodatkować. Poza tym w przypadku

przekszta

łcenia kapitału zapasowego spółki z o.o. na wkłady wspólników spółki osobowej nie

mo

żna mówić o faktycznym uzyskaniu przez nich dochodu. Spółka nie musi więc pobierać

zrycza

łtowanego podatku przy tej operacji.

—wp

Szukasz nieruchomości?

Baza ofert mieszkaniowych - sprawdź je tutaj. Rozsądne rozwiązania.

O akcjach i inwestowaniu

w NBPortal.pl. słownik pojęć, analizy, opinie

Kupie spółke z o.o., S.A

Likwidacja,Upadłość Firmy Zarzadzanie Kryzysowe

Adkontekst

Page 3 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

DRUKUJ

Lepiej pospieszyć się z przekształceniem w spółkę

osobową

Konrad Piłat 04-07-2008, ostatnia aktualizacja 04-07-2008 07:29

Wspólnicy, którzy zamierzaj

ą przekształcić spółkę z o.o. lub akcyjną w spółkę osobową, powinni

zrobi

ć to do końca roku. Inaczej będą musieli przy tej operacji zapłacić podatek od

niepodzielonego zysku z lat ubieg

łych. Nawet jeśli go nie wypłacili

Taka zmiana wynika z przygotowanych przez Ministerstwo
Finansów projektów zmiany przepisów o podatku dochodowym.

Odpowiednie propozycje znalaz

ły się w nowelizacji ustawy o PIT i

ustawy o CIT. Te pierwsze dotycz

ą sytuacji, gdy wspólnikami są

osoby fizyczne, i maj

ą dużo większe znaczenie. To dlatego, że

w

łaściciele spółek akcyjnych i z o.o. muszą płacić prawie

dwukrotnie wy

ższy podatek dochodowy niż wspólnicy spółek

osobowych. Je

śli spółka jawna osiągnie 1 mln zł dochodu, to

wspólnicy p

łacą 19 proc. podatku, czyli 190 tys. zł. Gdy taki sam

zysk wypracuje spó

łka z o.o., musi odprowadzić taką samą kwotę

jako podatek dochodowy od osób prawnych. Ale nie tylko. Je

śli

bowiem wspólnicy chcieliby wyp

łacić 810 tys. zł, które pozostały po

odprowadzeniu CIT, to ponownie musz

ą zapłacić 19 proc. podatku

– tym razem od dywidend. Nic dziwnego,

że w wielu spółkach

osi

ągnięty zysk przez wiele lat nie jest dzielony.

Uniknięcie podatku

To jednak rozwi

ązanie tylko na krótką metę – przedsiębiorcy

inwestuj

ą przecież w firmy, aby zarabiać. Dlatego zaczęli szukać

sposobu na wyp

łatę niepodzielonego zysku bez podatku od zysków

kapita

łowych. Jednym z pomysłów jest przekształcenie spółki

kapita

łowej w jawną lub komandytową.

Konsekwencje podatkowe takiej operacji nie s

ą uregulowane. Z

tego faktu mo

żna wyciągać różne wnioski. Według

najkorzystniejszej dla podatników wyk

ładni oznacza to, że po przekształceniu można wspólnikom

wyp

łacić niepodzielony do tej pory zysk bez podatku. Początkowo zgadzały się z nią niektóre

organy podatkowe. Pó

źniej jednak poglądy zaczęły się zmieniać.

Ministerstwo Finansów zaj

ęło stanowisko w piśmie z 16 kwietnia 2007 r. Było ono odpowiedzią na

interpelacj

ę poselską. Wynika z niej, że przypadające na wspólnika i pozostawione w spółce

kapita

łowej środki, które stały się majątkiem spółki osobowej, są opodatkowane w momencie

wyj

ścia wspólnika ze spółki osobowej. Należy je wtedy potraktować jako przychód z tytułu udziału

w zyskach osób prawnych.

Są wątpliwości

Zdaniem MF w pewnych sytuacjach podatek trzeba jednak zap

łacić wcześniej. Tak będzie, gdy

pozosta

łe w spółce kapitałowej na dzień przekształcenia środki nieopodatkowane podwyższą

warto

ść wkładów w spółce osobowej w stosunku do wartości udziałów w spółce kapitałowej.

Wtedy ró

żnica tych wartości jest przychodem z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Powstanie on w momencie wykre

ślenia spółki kapitałowej z rejestru sądowego.

Resort finansów chyba jednak nie jest pewny, czy ta interpretacja jest prawid

łowa. W

uzasadnieniu do projektu nowelizacji ustawy o PIT mo

żna bowiem przeczytać, że w momencie

przekszta

łcania spółki kapitałowej w spółkę osobową wymienioną w kodeksie spółek handlowych

Odpowied

ź podsekretarza

stanu w Ministerstwie
Finansów z 16 kwietnia
2007 r. na interpelacj

ę w

sprawie skutków
podatkowych
pozostawienia zysku w
spó

łce osobowej

przekszta

łconej ze spółki

kapita

łowej

Odpowied

ź podsekretarza

stanu w Ministerstwie
Finansów z 12 lutego 2008
r. na interpelacj

ę poselską

w sprawie zysku
zatrzymanego w spó

łce

osobowej po
przekszta

łceniu ze spółki

kapita

łowej

Czy trzeba p

łacić podatek

od zatrzymanego zysku

Nie wszyscy musz

ą płacić

podatek przy
przekszta

łceniu w spółkę

osobow

ą

Czy trzeba wykaza

ć

przychód od zysku
zatrzymanego w
przekszta

łcanej spółce

Page 1 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak

pojawia si

ę problem. Powstają wątpliwości, czym dla celów podatkowych są środki zgromadzone

na kapitale zapasowym lub funduszu celowym pochodz

ące z niepodzielonego i niewypłaconego

zysku z lat poprzednich. Propozycja zmiany art. 24 ust. 5 ustawy o PIT ma na celu
jednoznaczne wskazanie,

że w takim przypadku niepodzielone zyski w spółce kapitałowej

b

ędą przychodem z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Będą więc podlegały

opodatkowaniu ju

ż w dniu przekształcenia.

Spó

łki, które planują przekształcenie, powinny się więc pospieszyć. Jeśli zdążą do końca roku, to

unikn

ą natychmiastowej zapłaty podatku od całego niepodzielonego zysku.

masz pytanie, wy

ślij e-mail do autora:

[e-mail]

Rzeczpospolita

Żadna część jak i całość utworów zawartych w dzienniku nie może być powielana i
rozpowszechniania lub dalej rozpowszechniana w jakiejkolwiek formie i w jakikolwiek sposób (w
tym tak

że elektroniczny lub mechaniczny lub inny albo na wszelkich polach eksploatacji) włącznie

z kopiowaniem, szeroko poj

ętą digitalizacją, fotokopiowaniem lub kopiowaniem, w tym także

zamieszczaniem w Internecie - bez pisemnej zgody PRESSPUBLICA Sp. z o.o.
Jakiekolwiek u

życie lub wykorzystanie utworów w całości lub w części bez zgody

PRESSPUBLICA Sp. z o.o. lub autorów z naruszeniem prawa jest zabronione pod gro

źbą kary i

Tomasz Nowak - ekspert z Kancelarii Grynhoff Woźny Maliński

Spó

łki kapitałowe, które zamierzają przekształcić się w osobowe, powinny się pospieszyć. Z

projektów ustawy o PIT i ustawy o CIT, które maj

ą wejść w życie 1 stycznia 2009 r., wynika, że

warto

ść niepodzielonego zysku będzie podlegać opodatkowaniu na dzień przekształcenia.

Wspólnicy przekszta

łcanych spółek zapłacą 19 proc. podatku, mimo że nie otrzymają żadnych

pieni

ędzy. Jeśli więc planują np. przekształcenie spółki z o.o. w jawną, powinni jak najszybciej

przyst

ąpić do załatwiania formalności. Jeżeli dziś rozpoczną procedurę określoną w kodeksie

spó

łek handlowych, to powinno się udać zakończyć ją do końca roku. Zwykle zajmuje to bowiem

oko

ło pięciu miesięcy.

Bartłomiej Suszko - doradca podatkowy w Deloitte

Nie dziwi mnie,

że Ministerstwo Finansów proponuje tę zmianę. Już kilka lat temu niektórzy

podatnicy dostrzegli,

że przekształcenie spółki kapitałowej w osobową jest dobrym sposobem na

unikni

ęcie zapłaty 19 proc. podatku od dywidendy. Co więcej, pierwsze interpretacje potwierdzały,

że po takim przekształceniu niepodzielony zysk spółki akcyjnej lub spółki z o.o. można wspólnikom
wyp

łacić bez podatku. Gdy praktyka ta stała się zbyt popularna, fiskus zmienił swoje podejście. W

zale

żności od sytuacji nakazuje odprowadzenie podatku albo już w momencie przekształcenia, albo

te

ż przy jego wypłacie. Przekształcenia spółki kapitałowej w osobową nie należy więc obecnie

postrzega

ć jako sposobu na optymalizację podatkową.

Kupie spółke z o.o., S.A

Likwidacja,Upadłość Firmy Zarzadzanie Kryzysowe

O akcjach i inwestowaniu

w NBPortal.pl. słownik pojęć, analizy, opinie

Finanse dla firm

Finansujemy inwestycje firmy i bieżącą działalność. Sprawdź Nas!

Adkontekst

Page 2 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak

mo

że być ścigane prawnie.

Page 3 of 3

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak