Uniwersytet Warszawski
Wydział Prawa i Administracji
Przemysław Birus
Nr albumu: 234678
Gospodarowanie zasobami częstotliwości na gruncie Prawa telekomunikacyjnego i Kodeksu postępowania administracyjnego
Praca magisterska
na kierunku prawo
Praca wykonana pod kierunkiem
dr hab. prof. UW Aleksandry Feliksy Wiktorowskiej
Instytut Nauk Prawno- Administracyjnych WPiA UW
Warszawa, wrzesień 2010
Oświadczenie kierującego pracą
Oświadczam, że niniejsza praca została przygotowana pod moim kierunkiem i stwierdzam, że spełnia ona warunki do przedstawienia jej w postępowaniu o nadanie tytułu zawodowego.
Data Podpis kierującego pracą
Oświadczenie autora (autorów) pracy
Świadom odpowiedzialności prawnej oświadczam, że niniejsza praca dyplomowa została napisana przez mnie samodzielnie i nie zawiera treści uzyskanych w sposób niezgodny z obowiązującymi przepisami.
Oświadczam również, że przedstawiona praca nie była wcześniej przedmiotem procedur związanych z uzyskaniem tytułu zawodowego w wyższej uczelni.
Oświadczam ponadto, że niniejsza wersja pracy jest identyczna z załączoną wersją elektroniczną.
Data Podpis autora (autorów) pracy
Streszczenie
<Krótkie (maksymalnie 800 znaków) streszczenie pracy>
Słowa kluczowe
<Wykaz maksymalnie 10 słów swobodnie wybranych>
Dziedzina pracy (kody wg programu Socrates-Erasmus)
10000 (Prawo)
Klasyfikacja tematyczna
Tytuł pracy w języku angielskim
Management of frequency resources on the basis of Telecommunications Law and Code of Administrative Procedure.
Zagadnienia wstępne.
Charakter zasobów częstotliwości świadczący o konieczności regulacji sposobu ich wykorzystania.
Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej jako organ regulacyjny w zakresie gospodarowania częstotliwościami.
Plany zagospodarowania częstotliwości.
Rezerwacja częstotliwości, pozwolenie radiowe oraz świadectwo operatora urządzeń radiowych jako główne narzędzia kształtowania warunków dla efektywnego wykorzystania częstotliwości.
Rezerwacja częstotliwości.
Dokonywanie rezerwacji częstotliwości.
Przesłanki dokonania rezerwacji częstotliwości.
Przesłanki, po których spełnieniu Prezes UKE powinien dokonać rezerwacji częstotliwości mają dwojaki: przedmiotowy i podmiotowy charakter. Przesłanki te wymienione są w art. 114 ust. 3 PT. Dokładne wskazanie przesłanek ma na celu ograniczenie uznania administracyjnego, a przez to umożliwienie podmiotom starającym się o rezerwację roszczenia wobec organu o przydział wnioskowanych częstotliwości.
Pierwszą przesłanką konieczną do spełnienia przy dokonywaniu rezerwacji częstotliwości jest dostępność częstotliwości. Dostępność częstotliwości nie należy rozumieć wyłącznie jako nie zajmowanie wnioskowanego pasma częstotliwości przez inny podmiot, ale także należy badać czy częstotliwości wymienione we wniosku mogą być wykorzystywane przez wnioskodawcę. Prezes UKE zobowiązany jest wziąć pod uwagę czy częstotliwości przeznaczone są do wykorzystywania w służbie cywilnej, oraz sprawdzić w Krajowej Tablicy Przeznaczeń Częstotliwości czy częstotliwości, których dotyczy wniosek mogą być wykorzystane w celach związanych z prowadzeniem prowadzenia działalności gospodarczej. Należy także zbadać czy częstotliwości przeznaczone są dla wnioskowanej służby radiokomunikacyjnej, oraz czy plan zagospodarowania częstotliwości przewiduje wykorzystanie ich zgodnie z wnioskiem.
Kolejnym wymogiem, niezbędnym do dokonania rezerwacji częstotliwości, jest aby częstotliwości mogły być chronione przed zaburzeniami elekromagnetycznymi. Spełnienie tego wymogu wiąże się z pojęciem kompatybilności elektromagnetycznej, rozumianej jako „zgodność urządzeń oraz systemów elektrycznych i elektronicznych, wyrażająca się w tym, że mogą one działać w środowisku telekomunikacyjnym efektywnie i bez zakłócania innych urządzeń”.
Następną przesłanką konieczną do udzielenia rezerwacji częstotliwości jest sprawdzenie czy wnioskowane częstotliwości zostały międzynarodowo uzgodnione w zakresie i formie określonej w międzynarodowych przepisach radiokomunikacyjnych, lub umowach międzynarodowych, których Rzeczpospolita Polska jest stroną. Częstotliwości, znajdujące się w Krajowej Tablicy Przeznaczeń Częstotliwości są częstotliwościami uzgodnionymi.
Częstotliwości powinny być także zgodne z uzgodnionymi przeznaczeniami częstotliwości w ramach Unii Europejskiej. Zagadnienia dotyczące harmonizacji częstotliwości zostały określone w decyzji 676/2002/WE o porządku regulacyjnym w sprawie polityki widma radiowego we Wspólnocie.
Przed ostatnią przesłanką wymienioną w art. 114 ust 3 Pt jest brak kolizji z udzielonymi rezerwacjami częstotliwości. Przesłankę tę można rozumieć jako wskazanie, iż częstotliwości raz udzielone nie mogą być udzielone innemu podmiotowi w okresie ważności decyzji rezerwacyjnej, lub jako wskazanie , iż nie możliwe jest dokonanie rezerwacji częstotliwości, w taki sposób aby ograniczało ono technicznie korzystanie z częstotliwości wcześniej zarezerwowanych.
Ostatnim, siódmym, wymogiem dokonania rezerwacji jest niedopuszczenie do nieefektywnego wykorzystania częstotliwości. Przesłanka ta konieczna jest, ze względu na to iż częstotliwości Są dobrem niezwykle rzadkim, o czym wspomniano w rozdziale 1 niniejszej pracy. Ocena spełnienia tej przesłanki należy do Prezesa UKE i oparta jest na doświadczeniu organu administracji.
Terminy wydania decyzji rezerwacyjnej.
W art. 114 PT został także ustalony maksymalny termin wydania decyzji rezerwacyjnej. Termin ten wynosi 6 tygodni od dnia złożenia wniosku przez podmiot ubiegający się o rezerwacje częstotliwości. Termin ten ma charakter instrukcyjny. Uchybienie mu nie powoduje umorzenia wygaśnięcia lub innych form zakończenia postępowania, jednakże po jego upływie stronie przysługuje skarga na bezczynność organu.
Termin 6 tygodni nie ma jednakże zastosowania gdy wymagane są przetarg, konkurs lub zakończenie uzgodnień międzynarodowych.
Dokonywanie rezerwacji częstotliwości na rzecz kilku użytkowników.
Przepisy PT dopuszczają dokonywanie rezerwacji częstotliwości na rzecz kilku użytkowników. Umożliwia to realizację przedsięwzięć wymagających porozumienia przedsiębiorców telekomunikacyjnych (np. spółka cywilna).
W trakcie dokonywania rezerwacji częstotliwości na rzecz kilku użytkowników oceniany jest oddzielnie każdy z wnioskodawców. Niespełnienie warunków koniecznych do udzielenia rezerwacji przez jednego z wnioskodawców skutkuje brakiem możliwości przydzielenia częstotliwości temu podmiotowi.
Elementy decyzji rezerwacyjnej.
Elementy decyzji rezerwacyjnej wymienione zostały w art. 115 PT. Budowa tego artykułu wskazuje iż w ust. 1 wymienione zostały elementy obligatoryjne, zaś w ust. 2 elementy fakultatywne.
Elementy obligatoryjne decyzji rezerwacyjnej
Pierwszym wymienionym w art. 115 ust. 1 PT elementem obligatoryjnym decyzji rezerwacyjnej jest określenie uprawnionego podmiotu, na rzecz którego dokonano rezerwacji częstotliwości, oraz jego siedzibę i adres. Podmiotem tym będzie wnioskodawca. Jak stwierdził NSA „Przepis art. 107 par. 1 Kpa przewiduje, że decyzja administracyjna powinna zawierać oznaczenie strony. Na oznaczenie to składa się imię i nazwisko, a w odniesieniu do osób prawnych - nazwa i siedziba. W razie potrzeby podać można także datę i miejsce urodzenia osoby fizycznej oraz imiona jej rodziców, czy - jak w sprawach dotyczących statusu uchodźcy - obywatelstwo. Informacja o narodowości nie jest elementem oznaczenia strony w decyzji administracyjnej.”
Drugim składnikiem decyzji rezerwacyjnej jest określenie zasobu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacją. Element ten określa zakres częstotliwości do wykorzystania których uprawniony jest wnioskodawca w ramach wydanej decyzji (np. 2500 - 2570 MHz). Przedmiot rezerwacji częstotliwości może być określony przez podanie częstotliwości, zakresu częstotliwości, kanału lub kanałów częstotliwości.
Trzecim elementem koniecznym decyzji rezerwacyjnej jest wyznaczenie obszaru , zgodnie z administracyjnym podziałem kraju, na którym mogą być wykorzystywane częstotliwości. Obszarem takim może być całe terytorium kraju, lub jego część, odpowiadające planom zagospodarowania częstotliwości.
Kolejnym elementem koniecznym decyzji rezerwacyjnej jest wskazanie rodzajów służby radiokomunikacyjnej, sieci telekomunikacyjnej lub usługi telekomunikacyjnej, w której częstotliwości objęte rezerwacja mogą być wykorzystywane. Ten element decyzji rezerwacyjnej ma zapewnić efektywność wykorzystania częstotliwości poprzez wskazanie celu jej wykorzystywania.
Niezbędnym elementem decyzji rezerwacyjnej jest także termin rozpoczęcia wykorzystywania częstotliwości. Który wyznacza moment, w którym wnioskodawca może rozpocząć korzystanie z częstotliwości.
Kolejnym elementem obligatoryjnym rezerwacji częstotliwości jest wskazanie warunków do wydania pozwolenia radiowego. Kwestie związane z pozwoleniem radiowym opisane zostaną w rozdziale 3, tam też opisane będą warunki wydania pozwolenia radiowego.
Siódmym elementem obligatoryjnym decyzji rezerwacyjnej wymienionym w art. 115 ust 1 PT jest informacja o możliwości i warunkach przenoszenia z inicjatywy dysponującego częstotliwością uprawnień do tej częstotliwości, z zachowaniem warunków ustawowych. Tylko organ regulacyjny może zadecydować o możliwości przenoszenia uprawnień do częstotliwości. Co więcej organ regulacyjny określa wymagania jakie podmiot posiadający rezerwację częstotliwości musi spełniać aby mógł przenieść uprawnienia wynikające z decyzji rezerwacyjnej. Przykładami takich warunków są: obowiązek zawiadomienia o przejściu praw na rzecz osoby trzeciej, oraz wyznaczenie terminu tego zawiadomienia, uzależnienie przejścia uprawnień od zgody organu, konieczność wykorzystywania częstotliwości przez podmiot na rzecz, którego przeniesiono uprawnienie w tym samym celu jaki wskazany był w rezerwacji. Należy zauważyć, iż wprowadzenie powyższych warunków następuje w decyzji administracyjnej co implikuje, że skuteczne są one tylko wobec strony uprawnionej na mocy decyzji i nie maja wpływu na skuteczność czynności prawnej przenoszącej uprawnienia. Oczywiście podmiot przenoszący uprawnienia nie może przekazać więcej uprawnień niż otrzymał w decyzji rezerwacyjnej, czyli np. nie może zawrzeć umowy na okres dłuższy niż na jaki częstotliwość została udzielona.
Przedostatnim obligatoryjnym elementem decyzji rezerwacyjnej jest okres wykorzystywania częstotliwości. Termin ten określa ramy czasowe ważności decyzji. Po jego upływie decyzje wygasają, a przez to wygasają uprawnienia do korzystania z częstotliwości.
Ostatnim elementem obligatoryjnym decyzji rezerwacyjnej są zobowiązania podmiotu podjęte w ramach przetargu , albo konkursu, o ile zostały podjęte. Charakter tychże zobowiązań przybliżony zostanie w części dotyczącej przetargu oraz konkursu.
Elementy fakultatywne decyzji rezerwacyjnej.
W ustępie 2 art. 115 PT wymienione są elementy fakultatywne decyzji rezerwacyjnej. Elementy te mogą, lecz nie musza znaleźć się w treści decyzji. Elementami tymi są: warunki wykorzystywania częstotliwości, o których mowa w art. 146 PT, wymagania dotyczące zapobiegania szkodliwym zaburzeniom elektromagnetycznym, obowiązki ochronne w zakresie promieniowania elektromagnetycznego oraz ustalenia będące wynikiem przetargu albo konkursu.
Elementy decyzji rezerwacyjnej a elementy decyzji administracyjnej z art. 107 K. p. a.
Decyzja rezerwacyjna jak każda decyzja administracyjna powinna zawierać elementy wymienione w art. 107 § 1 K.p.a., czyli: oznaczenie organu administracji publicznej, datę wydania, oznaczenie strony lub stron, powołanie podstawy prawnej, rozstrzygnięcie, uzasadnienie faktyczne i prawne, pouczenie, czy i w jakim trybie służy od niej odwołanie, podpis z podaniem imienia i nazwiska oraz stanowiska służbowego osoby upoważnionej do wydania decyzji lub, jeżeli decyzja wydana została w formie dokumentu elektronicznego, powinna być opatrzona bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym za pomocą ważnego kwalifikowanego certyfikatu. Decyzja, w stosunku do której może być wniesione powództwo do sądu powszechnego lub skarga do sądu administracyjnego, powinna zawierać ponadto pouczenie o dopuszczalności wniesienia powództwa lub skargi. Ponadto art. 107 §2 K.p.a. stanowi, że przepisy szczególne mogą określać także inne składniki, które powinna zawierać decyzja, takimi składnikami są elementy z art. 115 PT.
Trudno jest wytłumaczyć dlaczego ustawodawca sformułował tak elementy obligatoryjne decyzji rezerwacyjnej, iż w art. 115 PT wymienił niektóre elementy decyzji z art. 107 § 1 K.p.a., pomijając inne. Bardziej przejrzyste wydaje się albo stworzenie katalogu elementów obligatoryjnych na podstawie art. 107 § 1 K.p.a. albo odesłanie do katalogu z art. 107 § 1 K.p.a. oraz dodanie elementów charakterystycznych dla decyzji rezerwacyjnej.
Postępowanie w przypadku braku dostatecznych zasobów częstotliwości.
Brak dostatecznych zasobów częstotliwości.
Brak dostatecznych zasobów częstotliwości jest główną przesłanką dokonania przetargu lub konkursu. Zasoby częstotliwości nie są dostateczne gdy z danej częstotliwości nie mogą korzystać wszystkie zainteresowane jej użytkowaniem podmioty. Sytuacja taka zachodzi gdy dana częstotliwość nie jest dostępna z powodu przyznania jej do wyłącznego korzystania innemu podmiotowi na mocy ostatecznej decyzji administracyjnej. Aby częstotliwości stały się znowu dostępne konieczne jest wyeliminowanie z obrotu wcześniejszą decyzję rezerwacyjną.
W pozostałych przypadkach, to znaczy gdy nie została wydana wcześniejsza decyzja rezerwacyjna lub została ona usunięta z obiegu, przewidziana jest specjalna procedura sprawdzająca dostępność częstotliwości.
Procedura ta rozpoczyna się poprzez złożenie pierwszego wniosku w sprawie rezerwacji danej częstotliwości. Zgodnie z art. 116 ust 3 nie jest wymagane złożenie wniosku o rezerwację częstotliwości. Po wpłynięciu pierwszego wniosku Prezes UKE ogłasza na stronie BIP UKE dostępność tych częstotliwości i wyznacza 14 dni na zgłoszenie zainteresowania ich rezerwacją. Jeżeli zainteresowanie tymi częstotliwościami będzie większe niż możliwości ich wykorzystania, Prezes UKE stwierdza brak dostatecznych zasobów częstotliwości. Sytuacja ta zaś powoduje konieczność przeprowadzenia przetargu lub konkursu.
Przetarg.
Postępowanie przetargowe jako postępowanie funkcjonalnie sprzężone z postępowaniem rezerwacyjnym.
Na gruncie pierwotnego brzmienia art. 116 PT powstały wątpliwości co do charakteru postępowania przetargowego w stosunku do postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości. W doktrynie oraz w orzecznictwie prezentowane były sprzeczne stanowiska w tej sprawie. Nie możliwe było ustalenie czy postępowanie przetargowe jest częścią postępowania rezerwacyjnego, czy też jest oddzielnym postępowaniem. Z sytuacji takiej wynikały także wątpliwości co do stosowania przepisów K.p.a., składania wniosków o rezerwacje częstotliwości oprócz ofert, załatwiania odmownie wniosków o rezerwacje częstotliwości złożonych przed przetargiem, oraz treści i adresatów decyzji wydanych po zakończeniu przetargów.
Problemy powyższe zostały rozwiązane poprzez nowelizację Pt z 2007 roku. Zmiany wprowadzone wyżej wymienioną ustawą jednoznacznie przesadziły o odrębności postępowania przetargowego i jego wpływie na postępowanie w sprawie rezerwacji częstotliwości poprzez wprowadzenie do art. 116 Pt ust. 6 stwierdzającego wprost odrębność postępowania przetargowego i jednoznacznie rozstrzygającego o nie stosowaniu do tego postępowania przepisów K. p. a.
Ogłoszenie przetargu.
Tryb ogłoszenia przetargu na mocy art. 120 Pt został określony w drodze Rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 17 lipca 2009 r. w sprawie przetargu oraz konkursu na rezerwację częstotliwości lub zasobów orbitalnych zwane dalej „rozporządzeniem w sprawie przetargu”.
Przetarg ogłasza Prezes UKE nie później niż w terminie 21 dni od dnia ogłoszenia wyników postępowania konsultacyjnego w tej sprawie. Przetarg rozpoczyna się w dniu opublikowania ogłoszenia o przetargu w prasie codziennej o zasięgu ogólnokrajowym. Z dniem tym Prezes UKE udostępnia w siedzibie UKE dokumentację przetargową.
W ogłoszeniu o przetargu określa się przedmiot i zakres przetargu, podając w szczególności: częstotliwości lub zasoby orbitalne oraz rodzaj służby radiokomunikacyjnej, sieci, lub usługi telekomunikacyjnej, w której będą one wykorzystywane, obszar, na którym częstotliwości lub zasoby orbitale będą wykorzystywane, okres rezerwacji częstotliwości lub zasobów częstotliwości; warunki uczestnictwa w przetargu, podając w szczególności: sposób nabycia oraz wysokość opłaty za dokumentacje przetargowa, miejsce i formę złożenia oferty, termin złożenia oferty, który nie może być krótszy niż 45 dni od dnia opublikowania ogłoszenia o przetargu, wysokość wadium oraz sposób i termin jego wniesienia; kryteria oceny oferty oraz czy w ramach przetargu będzie przeprowadzona aukcja.
Dokumentacja przetargowa.
Dokumentacji przetargowej dotyczą art. 118 ust. 3, 4, 6 i 7 Pt, a także rozporządzenie w sprawie przetargu. Przepisy te są szczególnie istotne z punktu widzenia potencjalnego uczestnika przetargu, ponieważ w powiazaniu z przepisami o treści ogłoszenia przetargu obligują Prezesa UKE do przedstawienia najistotniejszych warunków korzystania z częstotliwości objętych przetargiem przed jego rozpoczęciem, co jest decydujące dla podjęcia decyzji o przystąpieniu do przetargu.
Dokumentacja przetargowa może określać warunki prowadzenia działalności telekomunikacyjnej wymagającej wykorzystania częstotliwości objętych przetargiem. W doktrynie uważa się, że warunki te wskazane są w art. 115 Pt jako elementy treści decyzji rezerwacyjnej. Treść warunków wskazanych w dokumentacji przetargowej wiąże Prezesa UKE, gdyż decyzja o uczestnictwie w przetargu jest podejmowana na podstawie całokształtu warunków związanych z wykorzystaniem częstotliwości.
Koniecznymi elementami treści dokumentacji przetargowej są warunki uczestnictwa w przetargu, wymagania jakim powinna odpowiadać oferta, a także kryteria oceny ofert. Określone muszą być również części oferty uczestnika przetargu, które będą stanowiły zobowiązania, o których mowa w art. 115 ust.1 pkt 9 Pt. Szczegółowy opis dokumentacji przetargowej znajduje się w rozdziale 3 rozporządzenia w sprawie przetargu. Według tego rozporządzenia dokumentacja zwiera 1)warunki uczestnictwa w przetargu, a w szczególności: nabycia dokumentacji przetargowej, złożenia oferty w miejscu, formie oraz terminie określonych w ogłoszeniu o przetargu oraz zachowania zgodności oferty z wymaganiami określonymi w pkt 2, wniesienia wadium na rachunek bankowy w sposób oraz w wysokości i terminie określonych w ogłoszeniu o przetargu, podania numeru rachunku bankowego, na który następuje zwrot wadium, podania adresu właściwego do doręczeń; 2) wymagania, jakim powinna odpowiadać oferta, w szczególności dotyczące: opisu sposobu przygotowania oferty, określenia przedmiotu oferty zgodnie z ogłoszeniem, określenia zawartości oferty poprzez wskazanie informacji i dokumentów niezbędnych do oceny oferty; 3) w zakresie kryteriów oceny: listę i szczegółowy opis kryteriów oceny ofert, określenie maksymalnej liczby punktów, jaką może uzyskać oferta w zakresie każdego z kryteriów oceny ofert, opis sposobu oceny ofert w zakresie każdego z kryteriów oceny ofert, informacje o minimum kwalifikacyjnym, a w przypadku przetargu, w którym badanie ofert odbywa się w trzech etapach- dodatkowo informacje o minimum kwalifikacyjnym będącym warunkiem zakwalifikowania oferty do etapu III.
W przypadku przetargu, w ramach którego będzie przeprowadzona aukcja, dokumentacja przetargowa zawiera ponadto: 1) warunki uczestnictwa w aukcji, w szczególności dotyczące: miejsca przeprowadzenia aukcji, harmonogramu aukcji, sposobu reprezentacji uczestników przetargu w trakcie aukcji oraz sposobu postępowania z ofertą w przypadku niewłaściwej reprezentacji, procedur i środków bezpieczeństwa w celu zapewnienia prawidłowego przebiegu aukcji, w tym łączności dozwolonej w trakcie aukcji, kontroli dostępu do miejsca przebiegu aukcji oraz innych zabezpieczeń; 2) sposób przedstawiania przez uczestników przetargu wysokości deklarowanych w aukcji kwot; 3) informacje o wysokości minimalnej kwoty postąpienia ustalonej dla drugiej rundy aukcji; 4) procedurę i kryteria ustalenia minimalnej kwoty postąpienia przez komisję przetargową dla kolejnych rund aukcji oraz ogłaszania listy uczestników przetargu, którzy skorzystali z rund , w których mogli nie określać wysokości zadeklarowanej kwoty: 5) opis postępowania komisji przetargowej oraz uczestników przetargu w trakcie aukcji oraz sposób ogłaszania przez komisję przetargową minimalnej kwoty postąpienia oraz listy, o których mowa w pkt 4.
Dokumentacja jest odpłatna. Opłata nie może być większa niż koszty wykonania dokumentacji i jest pobierana przez UKE.
Ocena ofert w przetargu.
Kryteria oceny przetargu wymienione są w art. 118a ust 1 i 2 Pt. W ramach przetargu wyróżnia się dwa typy kryteriów, tj. kryterium najistotniejsze i pozostałe kryteria. Kryterium najistotniejszym jest kryterium wskazane przez Prezesa UKE spośród zachowania warunków konkurencji oraz wysokości kwoty zadeklarowanej przez podmiot ubiegający się o dokonanie rezerwacji częstotliwości. Prezes UKE dokonuje wyboru najistotniejszego kryterium oceny ofert w dokumentacji przetargowej z uwzględnieniem celów regulacyjnych i stanu konkurencji na rynku.
Szczegółowo przeprowadzenie przetargu opisane jest w rozporządzeniu w sprawie przetargu w rozdziale 4.
Do przeprowadzenia przetargu powoływana jest komisja przetargowa składająca się co najmniej z 5 członków, w tym z przewodniczącego i jego zastępcy wyznaczanych przez Prezesa UKE. Członkami komisji mogą zostać tylko pracownicy UKE posiadający niezbędną wiedzę. Po sporządzeniu listy oferentów, którzy złożyli oferty w terminie każdy członek komisji zobowiązany jest do złożenia pisemnego oświadczenia, że: 1) nie pozostaje w związku małżeńskim albo w stosunku pokrewieństwa lub powinowactwa w linii prostej, pokrewieństwa lub powinowactwa w linii bocznej do drugiego stopnia oraz nie jest związany z tytułu przysposobienia, opieki lub kurateli z żadnym uczestnikiem przetargu, jego zastępcą prawnym, lub członkami władz osób prawnych ubiegających się o rezerwację częstotliwości lub zasobów orbitalnych; 2) przed upływem jednego roku od daty rozpoczęcia przetargu nie pozostawał w stosunku pracy lub zlecenia z żadnym uczestnikiem przetargu; 3) przed upływem jednego roku od daty rozpoczęcia przetargu nie był członkiem władz osób prawnych ubiegających się o rezerwację częstotliwości lub zasobów orbitalnych; 4) nie pozostaje z żadnym uczestnikiem przetargu jego zastępcą prawnym, lub członkami władz osób prawnych ubiegających się o rezerwacje częstotliwości lub zasobów orbitalnych w takim stosunku prawnym lub faktycznym, że może to budzić uzasadnione wątpliwości co do jego bezstronności. Oświadczenie to odbierane jest przez przewodniczącego komisji i przekazywane Prezesowi UKE. Członek komisji zobligowany jest do niezwłocznego powiadomienia przewodniczącego komisji o każdej zmianie stanu przedstawionego w oświadczeniu, informacja ta jest także przekazywana Prezesowi UKE.
Członka komisji odwołuje Prezes UKE gdy członek komisji nie złoży oświadczenia opisanego w poprzednim akapicie, lub zmiany stanu objętego tym oświadczeniem lub z powodu długotrwałej choroby członka komisji uniemożliwiającej mu udział w pracach komisji. Ponadto mandat członka komisji wygasa w przypadku jego śmierci lub ustania stosunku pracy w UKE. Gdy w wyniku odwołania członka komisji lub wygaśnięcia jego mandatu komisja będzie mniejsza niż 5 osób, Prezes UKE wyznacza kolejnego członka komisji z zachowaniem tych samych przepisów co do pierwotnych członków. Po uzyskaniu pisemnej informacji o ostatecznym ustaleniu składu komisja wznawia prace.
Komisja pracuje na posiedzeniach, odbywających się w terminie i miejscu wyznaczonym przez przewodniczącego komisji, w których biorą udział tylko jej członkowie. Jednakże gdy w ramach przetargu przeprowadzana jest aukcja komisja obraduje zgodnie z harmonogramem aukcji oraz opisem postępowania w trakcie aukcji, a także poszerzony jest o przedstawicieli uczestników przetargu i inne osoby upoważnione przez Prezesa UKE zgodnie z opisem postępowania w trakcie aukcji krąg osób uprawniony do udziału w posiedzeniu komisji. Poza posiedzeniami komisji jej członkowie mogą zapoznawać się ze złożonymi ofertami w wyznaczonym do tego celu przez przewodniczącego pomieszczeniu.
Z posiedzenia komisji sporządzany jest protokół, czynności tej dokonuje wyznaczony przez przewodniczącego członek komisji. Protokół z posiedzenia komisji zawiera w szczególności: datę i miejsce posiedzenia, listę uczestników posiedzenia oraz ustalenia komisji. Protokół podpisywany jest przez wszystkich obecnych na posiedzeniu członków komisji i ponadto co najmniej jeden członek komisji parafuje każda stronę protokołu oraz załączników do protokołu. Dokumentację z prac komisji obejmująca w szczególności: protokoły z posiedzeń komisji, uchwały komisji oraz informacje o pracach komisji sporządzane dla Prezesa UKE, do czasu zakończenia przetargu przechowuje wyznaczony przez przewodniczącego członek komisji. Do czasu zakończenia przetargu dostęp do dokumentacji z prac komisji posiadają tylko Prezes UKE członkowie komisji, oraz upoważnieni przez Prezesa UKE pracownicy UKE.
Szczególna role w pracach komisji przetargowej odgrywa jej przewodniczący. Kieruje on pracami komisji. Do jego zadań należy: organizowanie prac komisji, reprezentowanie komisji przed Prezesem UKE, wyznaczanie terminów posiedzeń komisji i przewodniczenie tym posiedzeniom a także wyznaczanie poszczególnym członkom komisji zadań, w tym zlecenie przygotowania dokumentów przyjmowanych przez komisję.
Główne decyzje komisja podejmuje w formie uchwał. Uchwały komisji konieczne są w sprawach: zakończenia badania ofert w I, II lub III etapie, przyjęcia protokołu z przebiegu przetargu oraz w innych, na wniosek przewodniczącego lub członka komisji. Uchwały komisji przyjmowane SA w głosowaniu jawnym, zwykła większością głosów, w obecności co najmniej połowy składu komisji. W przypadku równej liczby głosów o wyniku głosowania decyduje głos przewodniczącego komisji.
Także procedura przeprowadzenia przetargu opisana jest w rozporządzeniu o przetargu. Niezwłocznie po upływie terminu do składania ofert przewodniczący komisji zwołuje posiedzenie, podczas którego komisja otwiera oferty złożone w terminie, a następnie, z zachowaniem kolejności złożenia ofert, sporządza listę oferentów, którzy złożyli oferty w terminie. Lista ta jest niezwłocznie przekazywana Prezesowi UKE w celu ogłoszenia w BIP UKE. Oferty złożone po upływie terminu do ich złożenia przekazywane są Prezesowi UKE bez ich otwierania, a następnie zwracane są, także bez otwierania oferentowi.
Badanie ofert przeprowadza się w dwóch, a w przypadku przetargu, w ramach którego przeprowadzana jest aukcja- w trzech etapach.
Etap I obejmuje sprawdzenie: 1) nabycia dokumentacji przetargowej; 2) złożenia oferty w miejscu i formie określonych w ogłoszeniu; 3) zgodności złożonej oferty z wymaganiami formalnymi określonymi w dokumentacji; 4) wniesienia wadium w sposób oraz w wysokości i terminie określonych w ogłoszeniu o przetargu oraz w dokumentacji przetargowej.
Po zakończeniu badania ofert w etapie I, komisja podejmuje uchwałę, w której wskazuje oferty zakwalifikowane do etapu II oraz oferty niezakwalifikowane do etapu II, podając przyczyny ich niezakwalifikowania. Warunkiem zakwalifikowania oferty do etapu II przetargu jest spełnienie warunków i wymagań sprawdzanych w etapie I. Niezwłocznie po zakończeniu etapu I komisja przekazu je Prezesowi UOKiK po jednym egzemplarzu każdej z ofert zakwalifikowanych do etapu II w celu uzyskania opinii w sprawie zachowania warunków konkurencji wymaganej zgodnie z art. 118a ust 4 Pt.
Etap II obejmuje szczegółową ocenę kryteriów wskazanych w dokumentacji przetargowej, określenie liczby punktów za spełnienie określonych kryteriów, opis sposobu oceny oferty w zakresie każdego z kryteriów, zbadanie osiągnięcia minimum kwalifikacyjnego, a także ocenę zobowiązań koniecznych do spełnienia przez podmiot, na rzecz którego zostanie dokonana rezerwacja częstotliwości lub zasobów orbitalnych. Ocena oferty w etapie II stanowi sum punktów uzyskanych w tym etapie. Po zakończeniu etapu II komisja podejmuje uchwałę, w której wskazuje liczbę punktów uzyskanych przez poszczególne oferty, a w przypadku przetargu, w ramach którego przeprowadzana jest aukcja, również oferty zakwalifikowane i oferty niezakwalifikowane do etapu III, podając przyczyny ich niezakwalifikowania. Każda z ofert zakwalifikowanych do etapu III przystępuje do tego etapu z sumą punktów uzyskanych w etapie II.
Etap III obejmuje przeprowadzenie aukcji podzielonej na rundy. W pierwszej i kolejnych rundach aukcji każdy uczestnik przetargu określa wysokość zadeklarowanej kwoty, przy czym dla pierwszej rundy określa ja w ofercie. W każdej kolejnej rundzie aukcji wysokość zadeklarowanej kwoty musi być wyższa od poprzednio zadeklarowanej kwoty co najmniej o minimalna kwotę postąpienia, wskazaną w dokumentacji przetargowej. Od powyższych zasad przeprowadzania aukcji ustawodawca ustanowił dwa wyjątki. Pierwszy polega na umożliwieniu uczestnikom przetargu na nie określanie wysokości zadeklarowanej kwoty przez określoną w dokumentacji przetargowej liczbie rund, począwszy od rundy drugiej. Wówczas, gdy uczestnik przetargu skorzysta z tego uprawnienia, do obliczenia wyników przetargu po danej rundzie komisja przyjmuje kwotę zadeklarowaną przez danego uczestnika przetargu w ostatniej rundzie, w której określił wysokość zadeklarowanej kwoty. Drugi wyjątek dotyczy uczestnika przetargu, którego oferta, zgodnie z wynikami rundy poprzedniej znajduje się na pozycji o numerze mniejszym lub równym liczbie rezerwacji częstotliwości stanowiących przedmiot przetargu. Uczestnik przetargu pozostający w takiej sytuacji nie ma obowiązku określenia wysokości zadeklarowanej kwoty. Także w tym przypadku komisja bierze pod uwagę ostatnio określoną przez ten podmiot kwotę.
Jeżeli uczestnik przetargu zadeklaruje kwotę niższą niż minimalna kwota postąpienia, określoną odpowiednio dla kolejnej rundy, lub wcale nie określi kwoty zadeklarowanej, komisja uznaje że uczestnik skorzystał z uprawnienia do niewskazywania zadeklarowanej kwoty. Po wykorzystaniu przez uczestnika przetargu określonej w dokumentacji przetargowej liczby rund aukcji bez określania wysokości zadeklarowanej kwoty nie przysługuje mu prawo dalszego deklarowania kwoty.
Po każdej rundzie aukcji komisja dokonuje oceny punktowej ofert, uwzględniając sumę punktów uzyskanych przez ofertę w etapie II i III, w sposób określony w dokumentacji przetargowej. Ocena punktowa ofert, minimalna kwota postąpienia oraz lista uczestników przetargu, którzy skorzystali z uprawnienia do niewskazywania wysokości kwoty zadeklarowanej, są ogłaszane przez komisję niezwłocznie po zakończeniu każdej rundy aukcji. Komisja może udzielać wyjaśnień na pytania uczestników przetargu dotyczących ogłoszonych informacji, po kolejnych rundach.
Etap III kończy się po zakończeniu trzeciej kolejnej rundy aukcji, po której nie nastąpiła względem dwóch rund poprzednich zmiana co najmniej o minimalna kwotę postąpienia kwoty zadeklarowanej przez uczestnika, którego oferta, zgodnie z ogłoszonymi wynikami rundy poprzedniej, znajduje się na pozycji o numerze mniejszym lub równym liczbie rezerwacji częstotliwości stanowiących przedmiot przetargu. Po zakończeniu etapu III komisja podejmuje uchwałę, w której wskazuje liczbę rund aukcji, zadeklarowane kwoty w każdej rundzie aukcji przez każdego uczestnika przetargu lub kwoty przyjęte przez komisję w związku z niewskazaniem przez podmiot kwoty w danej rundzie, a dla ostatniej rundy dodatkowo wynikające z nich oceny punktowe uzyskane przez poszczególne oferty.
Niezwłocznie po zakończeniu etapu II albo etapu II komisja sporządza protokół z przebiegu przetargu oraz przekazuje go Prezesowi UKE wraz z ofertami oraz dokumentacją z prac komisji. Protokół z przebiegu przetargu zawiera w szczególności: 1) oznaczenie czasu i miejsca przeprowadzenia etapów oceny ofert; 2) imiona i nazwiska członków komisji, ze wskazaniem czynności, w których brali udział; 3) listę ofert zwróconych bez otwierania; 4) listę ofert poddanych badaniu w etapie I; 5) listę ofert zakwalifikowanych oraz niezakwalifikowanych do oceny w etapie II, z podaniem przyczyn ich niezakwalifikowania; 6)listę ofert zakwalifikowanych oraz niezakwalifikowanych do etapu III, z podaniem przyczyn ich niezakwalifikowania- w przypadku przetargu, w którym przeprowadzona była aukcja; 7) listę ofert, które nie uzyskały minimum kwalifikacyjnego- w przypadku przetargu, w którym nie była przeprowadzona aukcja; 8)szczegółowe uzasadnienie rozstrzygnięć i ocen dokonywanych w czasie przetargu; 9) liczbę punktów, jaką uzyskała każda oferta, w zakresie spełnienia poszczególnych kryteriów etapu II oceny ofert; 10) ocenę punktową, jaką uzyskała każda z ofert w III etapie- w przypadku przetargu, w którym przeprowadzona była aukcja; 11) kolejność ofert wraz z ich ocena punktową; 12) podpisy wszystkich członków komisji, a w przypadku braku podpisu- wzmiankę o przyczynie jego braku.
Komisja kończy prace z dniem przyjęcia protokołu prze Prezesa UKE.
Ogłoszenie wyników przetargu.
Wyniki przetargu ogłasza się w siedzibie oraz na stronie BIP UKE, w formie ogłoszenia, niezwłocznie po otrzymaniu przez Prezesa UKE protokołu z przebiegu przetargu.
Ogłoszenie to zawiera w szczególności: 1) oznaczenie terminu, miejsca i przedmiotu przetargu; 2) listę ofert zakwalifikowanych oraz niezakwalifikowanych do oceny w etapie II; 3) listę ofert zakwalifikowanych oraz niezakwalifikowanych do oceny w etapie III- w przypadku przetargu, w którym przeprowadzona była aukcja; 4) kolejność ofert wraz z ich ocena punktową. Ogłoszenie kończy przetarg.
NSA w postanowieniu z 13 listopada 2007 r. orzekł, iż ogłoszenie wyników przetargu „nie stanowi aktu lub czynności, o których mowa w art. 3 § 2 pkt 4 p.p.s.a. Nie ma ono bowiem przymiotu samodzielnego orzeczenia, oderwanego od właściwego postępowania administracyjnego, a jedynie poprzedza wydanie przez organ decyzji administracyjnej” nie podlega więc kontroli działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne.
Kontrola rozstrzygnięć podejmowanych w przetargu.
Prezes UKE z urzędu lub na wniosek uczestnika przetargu złożony w terminie 21 dni od ogłoszenia wyników przetargu w drodze decyzji unieważnia przetarg jeżeli zostały rażąco naruszone przepisy prawa lub interesy uczestników przetargu. Rozpatrując jakie naruszenie prawa jest rażące należy odnieść się do orzecznictwa i wypowiedzi doktryny dotyczącej art. 156 § 1 pkt 2 K.p.a.
W celu unieważnienia przetargu konieczne jest rozpoczęcie nowego postępowania administracyjnego odrębnego od postępowania przetargowego, kończącego się wydaniem decyzji administracyjnej.
Decyzja dotycząca unieważnienia przetargu może być zaskarżona poprzez złożenie wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy przez Prezesa UKE, a po wyczerpaniu tego trybu poprzez złożenie skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie.
Unieważnienie przetargu stanowi podstawę wznowienia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości dokonanej po przeprowadzeniu tego przetargu.
Pozostawienie przetargu bez rozstrzygnięcia.
Prezes UKE pozostawia przetarg bez rozstrzygnięcia jeżeli żaden z uczestników nie spełnił warunków uczestnictwa bądź nie osiągną minimum kwalifikacyjne , jeżeli zostało określone lub jeżeli nikt nie przystąpił do przetargu w wyznaczonym w dokumentacji terminie.
Wadium.
Art. 119 ust 1 stanowi, iż w ogłoszeniu o przetargu określa się wysokość wadium. Pt nie zawiera definicji wadium należy więc założyć, że wadium należy rozumieć tak jak zdefiniowane jest ono w kodeksie cywilnym czyli jako określona suma wypłacana organizatorowi przetargu przez przystępującego do pod rygorem niedopuszczenia do przetargu. Uczestnik przetargu wnosi wadium na rachunek bankowy UKE podany w ogłoszeniu o przetargu.
Wysokość wadium nie może być niższa niż 5% jednorazowej opłaty za dokonanie rezerwacji częstotliwości, w kwocie zadeklarowanej w tym postępowaniu, nie niższej niż 50% opłaty rocznej za prawo do dysponowania częstotliwością ustalonej zgodnie z warunkami podanymi w rezerwacji częstotliwości, i wyższa niż 20% tej opłaty, jednakże nie niższa niż 500 złotych.
Wadium może być zaliczone, zwrócone lub utracone. Wadium wniesione prze podmiot wyłoniony zaliczane jest na poczet opłaty za rezerwację częstotliwości. Wadium zostaje utracone gdy oferta zostanie wycofana po upływie terminu na składanie ofert, lub podmiot wyłoniony w rozumieniu art. 118b ust 1 i 2 Pt zrezygnuje z uzyskania rezerwacji częstotliwości, w tym nie złoży wniosku o rezerwacje częstotliwości w terminie 7 dni roboczych od dnia ogłoszenia wyników przetargu. Jeżeli wadium zostało określone w dokumentacji i wniesione przez uczestnika przetargu, który spełnił warunki uczestnictwa w przetargu oraz osiągnął minimum kwalifikacyjne, podlega zwrotowi w terminie 14 dni od dnia doręczenia decyzji o dokonaniu rezerwacji częstotliwości dla podmiotu wyłonionego. Także gdy wadium zostało wniesione przez uczestnika przetargu, który nie spełnił warunków uczestnictwa w przetargu lub nie osiągnął minimum kwalifikacyjnego, jeżeli zostało określone w dokumentacji, podlega zwrotowi w terminie 14 dni od dnia ogłoszenia wyników przetargu albo uznania go za nierozstrzygnięty.
Wadium zwracane jest wraz z odsetkami wynikającymi z umowy prowadzenia rachunku bankowego, na którym było ono przechowywane, pomniejszone o koszty prowadzenia rachunku oraz prowizji bankowej za przelew wadium.
Dokonanie rezerwacji częstotliwości na kolejny okres, na wniosek podmiotu, który w czasie wykorzystywania częstotliwości nie naruszył warunków wykorzystywania częstotliwości.
Zmiana podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości na wniosek tegoż podmiotu.
Zgodnie z art. 122 ust 1 Pt Prezes UKE może, z wyłączeniem rezerwacji częstotliwości na cele rozpowszechniania programów radiofonicznych lub telewizyjnych, dokonać zmiany podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości. Zgodnie z art. 122 ust 2 Pt zmiana taka może dotyczyć także części zakresu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacją lub części obszaru, na którym mogą być wykorzystywane częstotliwości.
Zmiana uprawnień może nastąpić tylko na wniosek, przy czym wnioskodawca nie ma bezpośrednio roszczenia o dokonanie zmiany, gdyż ostateczna decyzja należy do Prezesa UKE.
Wniosek powinien określać: podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany oraz pisemną zgodę na przejecie uprawnień i obowiązków wynikających ze zmiany podmiotu dysponującego rezerwacją. Wniosek dotyczący zmiany części zakresu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacją lub części obszaru, na którym mogą być wykorzystywane częstotliwości powinien ponadto określać: zakres częstotliwości lub pozycji orbitalnych, którymi dysponował będzie podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany, obszar, zgodnie z administracyjnym podziałem kraju, na którym będą mogły być wykorzystywane częstotliwości przez podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany oraz propozycje podziału pozostałych uprawnień i obowiązków wynikających z rezerwacji, w tym zobowiązań podjętych w ramach przetargu, odpowiednio do zakresu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacja lub obszaru, na którym będą mogły być wykorzystywane częstotliwości przez podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany.
W ust 3 art. 122 Pt wskazane są natomiast trzy przesłanki odmowy zmiany podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości.
Pierwsza przesłanka dotyczy spełniania celów ustawy. Zmiana podmiotu dysponującego rezerwacja częstotliwości nie może spowodować utrudnień lub uniemożliwić spełniania celów ustawy wymienionych w art. 1 ust 2 Pt.
Druga przesłanka dotyczy wątpliwości czy podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany, wywiąże się z obowiązków wynikających z rezerwacji częstotliwości, w tym ze zobowiązań przetargowych.
Trzecia przesłanka dotyczy nieodpowiedniego podziału uprawnień oraz obowiązków wynikających z rezerwacji częstotliwości w stosunku do zakresu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacją lub obszarowi, na którym maja być wykorzystywane częstotliwości przez podmiot, który będzie dysponował rezerwacją w wyniku jej zmiany.
Elementy obligatoryjne wniosku o zmianę podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości.
Wniosek o zmianę podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości, dotyczący części zakresu częstotliwości lub pozycji orbitalnych objętych rezerwacją, lub części obszaru, na którym mogą być wykorzystywane częstotliwości.
Przesłanki odmowy zmiany podmiotu dysponującego rezerwacją częstotliwości.
Zmiana lub cofnięcie rezerwacji częstotliwości z urzędu, w drodze decyzji Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej.
Odmowa udzielenia rezerwacji częstotliwości.
Rezerwacja częstotliwości przeznaczonych do rozpowszechniania programów radiofonicznych lub telewizyjnych.
Konieczność działania w porozumieniu z Krajową Radą Radiofonii i Telewizji.
Konkurs.
Unormowania wspólne dla przetargu i konkursu.
Unormowania specyficzne dla konkursu.
Pozwolenia radiowe oraz świadectwo operatora urządzeń radiowych.
Urządzenia, których użytkowanie nie wymaga pozwolenia radiowego.
Istota i treść pozwolenia radiowego.
Elementy obligatoryjne pozwolenia radiowego.
Warunki wykorzystywania częstotliwości.
Elementy fakultatywne pozwolenia radiowego.
Przesłanki wydania pozwolenia radiowego.
Przesłanki cofnięcia lub zmiany pozwolenia radiowego.
Przesłanki zmiany warunków wykorzystywania częstotliwości.
Pozwolenia radiowe dla służby radiokomunikacyjnej amatorskiej.
Świadectwo operatora urządzeń radiowych.
Wymagania związane otrzymaniem świadectwa operatora urządzeń radiowych.
Rodzaje świadectw operatora urządzeń radiowych.
Podsumowanie i uwagi końcowe.
Rozwój wspólnotowych regulacji dotyczących gospodarowania częstotliwościami.
Potrzeba zmian przepisów dotyczących gospodarowania zasobami częstotliwości ze względu na dynamiczny rozwój usług telekomunikacyjnych.
A. Dalkiewicz, Kompatybilność Elektromagnetyczna, „Twoja Komórka” 1999, nr 1.
Wyrok NSA z 6 grudnia 2000 (V SA 1568/00).
Ustawa z dnia 24 lipca 1998 r. o wprowadzeniu zasadniczego trójstopniowego podziału terytorialnego państwa. Dz. U. 1998 Nr 96 poz. 603.
Problemy te omówiono dokładnie w Druku sejmowym nr 1016 z 2006 r. dotyczącym projektu ustawy wskazanej w przypisie 5.
Ustawa z dnia 12 stycznia 2007 r. o zmianie ustawy- Prawo telekomunikacyjne. Dz. U. 2007 Nr 23 poz. 137.
Dz. U. 2009 Nr 118 poz. 990
S. Piątek, Prawo telekomunikacyjne. Komentarz, Warszawa 2005, s. 675.
A. Krasuski, Prawo telekomunikacyjne. Komentarz, Warszawa 2010, s. 470-471.
O etapach prac komisji w dalszej części niniejszego rozdziału.
II GSK 209/07.
Art. 704 Kodeksu cywilnego, Dz. U. 1964 Nr 16 poz. 93.
Art. 27 rozporządzenia w sprawie przetargu
A. Krasuski, Prawo telekomunikacyjne…
25