Jakie są konsekwencje prawne zastosowania przez wykonawcę niewłaściwej stawki VAT?

W przypadku konsekwencji prawnych wynikających z ustawy Pzp w związku z uwzględnieniem przez wykonawcę niewłaściwej wysokości VAT, zarówno w orzecznictwie jak i w doktrynie występują sprzeczne stanowiska. Pierwsze stanowisko kwalifikuje tę sytuację jako błąd w obliczeniu ceny, co skutkuje zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp odrzuceniem oferty.. Wskazuje się, że błąd w obliczeniu ceny nie jest błędem rachunkowym, lecz błędem polegającym na wadliwym doborze przez wykonawcę elementów mających wpływ na właściwe obliczenie ceny. Stąd błąd w obliczeniu ceny zachodzi wówczas, gdy wykonawca, składając w ofercie oświadczenie woli co do ceny, przyjmuje nieprawidłowe założenia (np. w odniesieniu do niewłaściwej dla danego towaru lub usługi stawki podatku) i na podstawie tych nieprawidłowych założeń oblicza cenę oferty. A zatem skoro ustawa Pzp w art. 89 ust. 1 pkt 6 wskazuje, że oferta zawierająca błąd w obliczeniu ceny podlega odrzuceniu, to w przypadku stwierdzenia przez zamawiającego, że oferta zawiera taki błąd, zamawiający ma obowiązek ofertę odrzucić. Teza taka płynie z wyroków Krajowej Izby Odwoławczej z 27 sierpnia 2010 r., sygn. akt KIO 1721/10; z 27 sierpnia 2010 r., sygn. akt KIO 1746/10; z 30 września 2010 r., sygn. akt KIO/UZP 1997/10. Drugie stanowisko traktuje wskazanie stawki podatku od towarów i usług jako element oświadczenia woli wykonawcy w części dotyczącej zaoferowanej ceny i w związku z tym nie może być ono przez zamawiającego podważane. Zakwalifikowanie nieprawidłowej stawki VAT zawartej w cenie jako błąd w obliczeniu ceny należy uznać za nadmierne przenoszenie regulacji administracyjnoprawnych do sfery prawa cywilnego, którego zamówienia publiczne jako umowy pomiędzy zamawiającym a wykonawcą są częścią. Natomiast przepisy kc nie przewidują nieważności czynności cywilnoprawnych, które niewłaściwie opodatkowano, KIO oraz zamawiający zaś nie są właściwe do kontrolowania prawidłowości wywiązywania się przez wykonawcę z obowiązków podatkowych. Teza taka płynie z wyroków Krajowej Izby Odwoławczej z 23 sierpnia 2010 r., sygn. akt KIO 1667/10; z 6 września 2010 r., sygn. akt KIO 1779/10; z 20 października 2010 r., sygn. akt KIO 2194/10. W przedstawionych wyżej stanowiskach wspólny jest pogląd, że w cenie oferty wykonawca zobowiązany jest uwzględnić VAT. Natomiast kwestią sporną są konsekwencje zastosowania niewłaściwej stawki tego podatku.