201011211822

MdtiąKah

Opsane wyżej trudności, związane z określeniem ipofobu wykonania fC|Ł» uniesienia do spółki prawa własności nieruchomości, części#-

gstili? usunięte przez Kodeka spółek handlowych, który wprowadzi! V*ntóę spółki kapitałowej w organizacji. Posiada ona zdolność prawną jgce latem nabywać prawa i obowiązki majątkowe - jeszcze przed wpU L*gi ®ófia do rejestru. Dokonanie wpisu sprawia natomiast, iż spółka staje się z mocy ustawy podmiotem praw (i obowiązków) -Atfrch w czasie, gdy miała postać „w organizacji" (art, 12 Ics.h,).

Możność nabycia własności nieruchomości (i innych praw) w stadium ^edKjstraą^jnym nie przesądza jednak tego, w którym momencie skutek $ powstaje. Czy już przez samo zawarcie umowy spółki, czy też w wyni-a odrębnej umowy między wspólnikiem wnoszącym wkład a spółką w or-jłiuzacp reprezentowaną przez zarząd albo pełnomocników (art. 161 § 2 kJt)? Wątpliwość powyższa rodzi się stąd, że założycielska umowa spół-Zawierana jest pomiędzy wspólnikami. Nie jest to umowa między wnoszącym wkład wspólnikiem a spółką w organizacji. Ta ostatnia nie jest bowiem stroną umowy założycielskiej. Powstaje wszak dopiero w rezultacie owarria owej umowy między wspólnikami (art. 161 § 1 k.s.h.). Aby można było ją uznać za stronę umowy przenoszącej własność nieruchomości pubinnego prawa), konieczne byłoby jej wyraźne wystąpienie w takim charakterze. Wbrew stanowisku niektórych autorów¹⁵ i - jak się zdaje - oczekiwaniom twórców kodeksu, samo zawarcie umowy spółki trudno uznać za akt przeniesienia prawa stanowiącego przedmiot aportu. Wydaje się, że rezultat taki mogą wspólnicy osiągnąć jedynie poprzez odpowiednie sformułowanie umowy spółki oraz przez uczestnictwo w niej osób, które byłyby pełnomocnikami lub członkami zarządu powoływanej tym aktem „spółki zoo. w organizacji".

Identycznie - jak przy wnoszeniu własności nieruchomości - przedstawia się problem wniesienia wkładu, którego przedmiot stanowi użytkowanie wieczyste. Do przeniesienia tego prawa stosuje się bowiem odpowiednio zasady normujące przeniesienie własności nieruchomości (art 237 k4

przedsiębiorstwo jako wkład

Przedmiotem wkładu niepieniężnego może być także przedsiębiorstwo należące do danego wspólnika (wspólników)¹⁶. Przeniesienie praw do przedsiębiorstwa - jako funkcjonalnie zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych (art. 55¹ k.c.) - wymaga zawarcia umowy w formie pisemnej z podpisami notarialnie poświadczonymi (art. 75'

§ 1 kc.). Radobnie zatem jak w przypadku wkładu w postaci nieruchomości, zawarcie odpowiednio sformułowanej umowy spółki może być uznane za akt przeniesienia prawa do przedsiębiorstwa na spółkę w organizacji. Z kolei wpisanie jej do rejestru sądowego 9prawia, iż omawiane prawo przechodzi na ukształtowaną („definitywną") w pełni spółkę z o.o. Konieczność spełnienia dodatkowych wymogów formalnych pojawia się w sytuacji, gdy

⁵ fcr A. Kidyba, Spółka.... op. dl, s. 101.

■ flac np. A Kidyba, Prawo handlom, Warszawa 2001, s. 278.

281