§5. Spółka partnerska

1. Uwagi ogólne

• Po raz pierwszy powstała w Teksasie

• Powstała z potrzeby rozdzielenia odpowiedzialności wspólników w stosunkach zewnętrznych z powodu przyjęcia odpowiedzialności za podejmowane czynności w ramach tzw. wolnych zawodów.

• Podmiot prawa, ma zdolność prawną, zdolność do czynności prawnych i zdolność sądową

• Działa pod własną firmą, ma wyodrębnienie organizacyjne i majątkowe

• Nie ma osobowości prawnej

• Tworzona jest przez wspólników – osoby fizyczne( „partnerzy”) w celu wykonywania wolnego zawodu (jednego albo więcej)

• Liczba wolnych zawodów jest ograniczana w ustawach: np. prawo o adwokaturze –razem mogą tylko:

• Adwokaci z adwokatami albo radcami

• Notariusz z notariuszem

• Doradcy podatkowi – doczytać z kim bo skomplikowane

• Spółka musi prowadzić przedsiębiorstwo

• Nie ma definicji „wolnego zawodu”; cechy:

  • Zawód wykonywany profesjonalnie

  • Zawodowo przez świadczenie usług typowych

  • Działalność na własny rachunek

  • Szczególne wykształcenie lub umiejętności związane z wykonywanym zawodem

  • Prowadzona samodzielnie i osobiście (możliwa pomoc przez osoby podporządkowane osobie wykonującej wolny zawód)

• Przedstawiciele wolnych zawodów uznawani za przedsiębiorców (np. KC)

• Spółka partnerska z przedstawicielami wolnych zawodów, też jest przedsiębiorcą w rozumieniu 88 ksh

• Partnerami TYLKO osoby fizyczne mające uprawnienia do wykonywania wolnych zawodów ( to jest tylko w tej spółce!)

• Wykonywanie wolnego zawodu może być uzależnione od wymagań z ustaw

• Partnerami mogą być (88 ksh)

  • Adwokat

  • Aptekarz

  • Architekt

  • Inżynier budownictwa

  • Biegły rewident

  • Broker ubezpieczeniowy

  • Doradca podatkowy

  • Makler papierów wartościowych

  • Doradca inwestycyjny

  • Księgowy

  • Lekarz

  • Lekarz Dentysta

  • Lekarz weterynarz

  • Notariusz

  • Pielęgniarki

  • Położna

  • Radca prawny

  • Rzecznik patentowy

  • Rzeczoznawca majątkowy

  • Tłumacz przysięgły

  • + ustawa o zawodzeni psychologa -> prywatna praktyka psychologiczna może być wykonywana jako indywidualna działalność gospodarcza albo w formie sp. partnerskiej po uzyskaniu zezwolenia właściwego wojewody

• W sprawach nieuregulowanych stosuje się odpowiednio przepisy o sp. jawnej, chyba że ustawa inaczej (89ksh) ALE jeśli model zarządzania i reprezentacji przez zarząd stosuje się odpowiednio 201-211 i 293-300 ksh (zarząd w sp. z o.o.) (2 MODELE)

2. Utworzenie spółki

Spółka partnerska jest spółką osobową, utworzoną przez wspólników, którymi mogą być tylko osoby fizyczne, w celu wykonywania jednego lub więcej wolnych zawodów w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo pod własną firmą

Aby utworzyć trzeba spełnić kilka warunków:

1. Ograniczona możliwość bycia wspólnikiem

2. Celem jest wspólne wykonywania określonych wolnych zawodów

3. Spółka musi prowadzić przedsiębiorstwo

4. Szczególne zasady odpowiedzialności partnerów

5. Różne modele prowadzenia spraw i reprezentacji spółki

6. Spółka ma podmiotowość prawną.

Powstanie:

1. Utworzenie pierwotne

1. Zawarcie umowy spółki

2. Zgłoszenie wniosku do sądu rejestrowego

3. Rejestracja spółki

Ad.1 Umowa w formie pisemnej pod rygorem nieważności; powinna zawierać:

1. Określenie wolnego zawodu wykonywanego przez partnerów (jeśli jest kilka i są różne- trzeba jasno określić w umowie)

2. Przedmiot działalności spółki (musi mieć ścisły związek z wolnym zawodem; określa granice dopuszczalnych działań w spółce; art. 91ksh

3. Nazwiska i imiona partnerów, którzy ponoszą nieograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania spółki w sytuacji z 95§2 KSH

4. Jeśli reprezentują tylko niektórzy partnerzy -> ich imiona i nazwiska (trzeba wskazać wszystkie przypadki gdzie będzie to ograniczone do nich)

5. Firmę i siedzibę spółki

• podlega ogólnym regułą konstruowania nazwy; zasady prawdziwości, wyłączności, jedności, ciągłości i jawności firmy;

• korpus musi mieć charakter osobowy, musi być nazwisko przynajmniej 1 („i partner” „I partnerzy” albo „spółka partnerska”)

• musi być informacja co do wolnego zawodu

• może być np. syn i ojciec

• w obrocie może być sp.p.

Siedziba:

1. jak sprawy prowadzą partnerzy – miejscowość w której są prowadzone sprawy spółki

2. jak prowadzi zarząd – miejscowość siedziby zarządu

6. Czas trwania jeśli jest oznaczony – oznacza się tylko jak jest ograniczony. Np. 2 lata

7. Określenie wkładów i ich wartości - zastosowanie mają przepisy dot. sp. jawnej

Zasady odpowiedzialności wspólników – 95§1 ale 95§2 dopuszcza, że umowa spółki może przewidywać iż jeden lub więcej partnerów godzi się na ponoszenie odpowiedzialności tak jak wspólnicy sp. jawnej(ale trzeba to zaznaczyć w umowie!!)

Zgłoszenie do rejestru(93ksh), powinno zawierać

1. Firmę, siedzibę, adres spółki, nazwiska i imiona partnerów oraz ich adresy albo adresy doręczeń

2. Określenie wolnego zawodu wykonywanego przez partnerów w ramach spółki

3. Przedmiot działalności spółki

4. Nazwiska i imiona partnerów, którzy są uprawnieni do reprezentowania spółki; nie dotyczy to przypadku, gdy umowa spółki nie przewiduje ograniczeń prawa reprezentacji przez partnerów

5. Nazwiska i imiona prokurentów lub osób powołanych w skład zarządu

6. Nazwiska i imiona partnerów którzy ponoszą nieograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania spółki, w przypadku 95§2.

+ dokumenty potwierdzające uprawnienie partnerów do wykonywania wolnego zawodu

+ z przepisów KrRejSU wynika obowiązek zgłoszenia:

• Siedziba i adres oddziałów jak bd miała

• Info o byciu z małżeństwie, zawarci małżeńskiej umowy majątkowej, ustaniu wspólności majątkowej między małżonkami i jeśli jest to zaznaczenie ograniczonej zd. Do cz. Prawnych

• Pesel każdego wspólnika

Spółka wpisywana jest do rejestru przedsiębiorców. Z chwilą wpisu -> powstaje spółka jako podmiot prawa (wpis konstytutywny)

2. Przekształcenie spółek ( to jest określone dalej)

Nie jest możliwe przez podział albo połączenie!

3. Odpowiedzialność za zobowiązania

• Ograniczenie odpowiedzialności partnerów w oparciu o kryterium wykonywania przez nich wolnego zawodu

• Osobista odpowiedzialność partnera – tzn. że ponosi odpowiedzialność majątkiem osobistym, odrębnym od majątku spółki.

• Jest wyłączona w przypadku:

  • Wykonywanie wolnego zawodu przez innego parnera

  • Działanie/zaniechanie osób zatrudnionych przez sp. na podstawie umowy o prace lub innego stosunku prawnego, które podlegały kierownictwu innego partnera przy świadczeniu usług związanych z przedmiotem działalności spółki

Partnerzy ponoszą odpowiedzialności nieograniczoną i osobistą za zobowiązanie powstałe w związku:

1. Własnym działaniem/zaniechaniem przy wolnym zawodzie

2. Działaniem/zaniechaniem osób zatr przez spółek jak mu podlegały

3. Realizacje zadań spółki ale nie bezpośrednio związanych z wolnym zawodem

4. Zobowiązanie podatkowe spółki i wspólników wynikające z działalności spółki (odpowiedzialność pierwszorzędna)

Jak są przesłanki to odpowiedzialność jest solidarna (każdy ponosi odpowiedzialność za całość długu solidarnie z innymi partnerami i spółką). Ze spółki jawnej -> odpowiedzialność subsydiarna (31ksh) wierzyciel może prowadzić egzekucje z majątku wspólnika jak ze spółki jest beskuteczna.

Subsydiarna ogranicza solidarną. Odpowiedzialność (subsydiarna) nie dotyczy zobowiązań spółki powstałych przed wpisem do rejestru.

Może być zmodyfikowana w umowie -> 1 lub więcej partnerów mogą się zgodzić na taką odpowiedzialność jak w sp. jawnej-> czyli bez względu na wolny zawód ponoszą odpowiedzialność osobistą, nieograniczoną, subsydiarną i solidarną. Czyli odpowiedzialność PEŁNA.

Wtedy, 2 grupy wspólników (1. Odpowiedzialność z 95§1; 2. Odpowiedzialność nieograniczona). Niby mogą wszyscy ponosić tą 2 (przepis nie zabrania) ale po co wtedy sp. partnerska?

W stosunkach wewnętrznych można to jeszcze inaczej zmodyfikować ale nie ma to wpływu na stosunki zewnętrzne.

4. Reprezentacja spółki

Sfera zewnętrzna; 2 modele:

• Model sp. jawnej

• Każdy ma prawo do reprezentacji samodzielnie, chyba, ze umowa inaczej

• Na wyłącznie prawa do reprezentacji w umowie pierwotnej -> wspólnik wyraża zgodę podpisując umowę o takim brzmieniu (może to być potem tak samo zmienione)

• Pozbawienie wbrew woli-(ale tylko istniejącego już prawa)

• z woli innych wspólników – tylko z ważnych powodów; uchwała ¾ głosów przy 2/3 liczby partnerów (umowa może surowsze)

Jest pozbawiony z chwilą wpisania tego do rejestru

• przez sąd - prawomocnym orzeczeniem ale tylko z ważnych powodów

• Model sp. z o.o. – reprezentacja należy do zarządu

• Nie jest to pełny organ(nie ma osobowości!) a działający są tylko reprezentantami pozostałych;

• Do zarządu odpowiednio przepisy o osobach prawnych

• Odpowiednie zastosowanie 201-211 ksh- regulują funkcjonowanie organu; wyłączone 96ksh

• Prawo członka zarządu do prowadzenia spraw spółki i jej reprezentowania dotyczy wszystkich czynności sądowych i pozasądowych spółki

• Prawa do reprezentowania czł. Zarządu nie można ograniczać ze skutkiem wobec os. 3

• Jak zarząd wieloos. – sposób reprezentacji określa umowa spółki; jak umowa nic nie mówi to:

• Reprezentacja czynna – 2 członkowie zarządu albo 1 łącznie z prokurentem

• Reprezentacja bierna – 1 członek zarządu albo prokurent

• Do zarządu reguły dot. powoływania i odwoływania, długości kadencji, uprawnień w związku z zgromadzeniami wspólników, sprzeczności interesów, umów z członkami zarządu, zakazu konkurencji i odpowiedzialność za szkodę i zobowiązania z 293-300ksh;

• Nie ma norm co do ich odpowiedzialności karnej.

5. Prowadzenie spraw

Nie zostało określone w regulacji, więc zastosowanie ze sp. jawnej 37-57 ksh. (chyba, ze reprezentacja jest powierzona zarządowi to prowadzenie spraw też, czyli przepisy o sp. z o.o.

6. Udział w zyskach i stratach

Według zasad dla sp. jawnej

7. Wystąpienie wspólnika i rozwiązanie spółki

Według zasad sp. jawna + rozwiązanie specyficzne.

• Dobrowolne

• Obligatoryjne – jeśli utracił prawo do wykonywania wolnego zawodu powinien wystąpić do końca roku obrotowego w którym utracił prawo. Składa pisemne oświadczenie zarządowi albo min. 1 partnerowi uprawnionego do reprezentacji. Jak nie złoży to uważa się że wystąpił z ostatnim dniem upływu tego terminu.

WTEDY może korzystać z praw spółkowych, będąc obciążonym odpowiedzialnością i obowiązkiem ale nie może wykonywać wolnego zawodu.

Rozwiązanie spółki; przyczyny:

1. Przewidziane w umowie spółki

2. Jednomyślna uchwała wszystkich partnerów

3. Ogłoszenie upadłości spółki

4. Utrata przez wszystkich prawa do wolnego zawodu

5. Prawomocne orzeczenie sądu

+ 98§2 -> Jeśli pozostał tylko 1 partner albo tylko 1 może wykonywać wolny zawód związany z przedmiotem działalności spółki to sp. rozwiązuje się najpóźniej z upływem roku od zaistnienia któregokolwiek ze zdarzeń. -> przez rok może istnieć JEDNOOSOBOWA SP. PARTNERSKA. Potem dopiero powinno być postępowanie likwidacyjne ( więc spółka jest już ponad rok)

Spadkobierca nie wstępuje do spółki chyba, ze umowa tak stanowi ale musi to być os. fizyczna mająca prawo do wykonywanie wolnego zawodu, który był wykonywany w tej spółce.

8. Likwidacja spółki

Odpowiednio przepisy dot. spółki jawnej.