Pozytywizm
ogólna charakterystyka pozytywizmu
●
Zmiana paradygmatu państwa i powstanie biurokratycznego aparatu państwowego.
●
Działanie państwa podporządkowane racjonalności instrumentalnej.
●
Wspólne przekonania pozytywizmu – ogólna charakterystyka: 1.
teza społeczna,
2.
teza o rozdziale,
3.
naturalizm metodologiczny,
4.
metoda formalno-dogmatyczna
pozytywizm twardy Johna Austina
“Przedmiotem jurysprudencji jet prawo pozytywne: prawo, po prostu i ściśle tak nazywane: albo prawo ustanowione przez polityczną władzę nadrzędną dla podporządkowanej jej władzy politycznej”.
Cechy prawa pozytywnego:
1.
rozkaz,
2.
forma,
3.
sankcja,
4.
ogólność,
5.
suwerenność władzy
Pozytywny i negatywny aspekt suwerenności.
Suweren de iure i de facto.
Cechy suwerenności: nieograniczona, niepodzielna, ciągła.
Reihne Rechtslehre Hansa Kelsena
●
Krytyka dotychczasowych kierunków filozofii prawa
●
Teza o dualizmie bytu i powinności.
Istota prawa sprowadza się do pojęcia normy – definiowanej w kategoriach powinnościowych.
„Sollen”, norma jako kategoria prawna jest powiązaniem warunku i skutku prawnego w jednej wypowiedzi normatywnej. „Sollen” jest kategorią o charakterze czysto formalnym, nie jest istotna treść normy, norma jest tylko strukturą logiczną, nie jest żadną wartością etyczną. Norma prawna może mieć nawet bezsensowną treść, może mieć każdą treść.
●
Pojęcie zarachowania (Zurechnung)
Reihne Rechtslehre Hansa Kelsena
●
Rodzaje systemów: statyczne, dynamiczne, mieszane.
●
Pozycja Grundnorm
W systemie statycznym obowiązuje dlatego, bo jest uznana przez rozum praktyczny za oczywistą, posiadającą najwyższą wartość; pozostałe normy obowiązują jako jej logiczne konsekwencje; Treść normy najwyższej, która ma w sensie aksjologicznym najwyższą wartość, zmusza nas do uznania jej za obowiązującą.
W systemie dynamicznym podstawą obowiązywania normy najwyższej jest akt ustanowienia jej przez kompetentny organ. Uzasadnieniem dla takiej normotwórczej kompetencji organu jest „czysto pomyślana lub sfingowana” norma podstawowa ( Grundnorm). Norma podstawowa to transcendentalno-logiczny warunek istnienia i obowiązywania systemu normatywnego. De facto jest normą pomyślaną; jest treścią aktu myślenia a nie subiektywnym znaczeniem aktu woli.
●
Zarzuty wobec koncepcji Kelsena.
pozytywizm miękki Herberta L. A. Harta
●
Krytyka imperatywnej koncepcji prawa Austina: 1.
problem kontynuacji suwerena
2.
paradoks bandyty; wewnętrzny aspekt reguły prawnej X spotyka w ciemnej uliczce bandytę, który żąda od niego pieniędzy. Następnego dnia X otrzymuje wezwanie do zapłaty mandatu w kwocie 500 zł. za przekroczenie dozwolonej prędkości o 30 km/h. Na czym polega różnica miedzy takim rozkazem bandyty, a nakazem prawnym skierowanym do X przez państwo?
3.
uproszczone rozumienie systemu prawnego
pozytywizm miękki Herberta L. A. Harta
●
Postawa refleksyjno-krytyczna: element poznawczy i wolicjonalny
●
Prawo jako związek reguł pierwotnych i wtórnych
●
Reguły pierwotne ( primary rules)
Bezpośrednio wyznaczają członkom społeczności pewne powinne zachowania, nakładają obowiązki ( duty-imposing rules). Zbiór takich reguł jeszcze nie jest systemem prawnym: rak czynnika jednoczącego reguły (oprócz ich akceptacji przez grupę ludzi), brak wewnętrznym powiązań między nimi. Społeczeństwo operujące tylko takimi normami znajdowałoby się w stanie przedprawnym; nie ma bowiem sposobu na odróżnienie norm prawnych od innych reguł społecznych. Społeczność odczuwałaby wadliwość takiego prawa:
1.
nieskuteczność
2.
statyczność
3.
niepewność
pozytywizm miękki Herberta L. A. Harta
●
Reguły wtórne (secondary rules)
Same nie ustanawiają wiążących standardów obowiązkowego postępowania, rozwiązują natomiast problemy związane z ww. brakami; w różnoraki sposób odnoszą się do reguł pierwotnych. To właśnie w tym ich stosunku do reguł pierwotnych tkwi właściwość prawa.
1.
reguły rozstrzygania (rules of adjudication) 2.
reguły zmiany (rules of change)
3.
reguła uznania (rule of recognition)
●
Jak identyfikujemy regułę uznania, jak określamy treść reguły uznania?
Istnienie reguły uznania jest konstytutywne przez fakt, że z wewnętrznego punktu widzenia jest ona akceptowana przynajmniej przez sędziów lub innych urzędników, którzy mają jakąś władzę w relacji do systemu prawa. W sprawiedliwych społecznościach jest ona również akceptowana przez obywateli.
pozytywizm miękki Herberta L. A. Harta
●
Czy prawo może mieć dowolną treść? - uwarunkowania: 1.
kruchość ludzkiej egzystencji,
2.
przybliżona równość ludzi,
3.
ograniczony altruizm,
4.
ograniczona ilość dóbr i zasobów naturalnych, 5.
ograniczona siła woli i zdolności rozumienia.
●
Problem dyskrecjonalności sędziowskiej - jak jest możliwe, że sędziowie rozstrzygają sprawy mimo niejasności tekstu prawnego?
Według Harta decyzja w wypadkach pojęć nieostrych, ocennych, klauzur generalnych oraz nowych kontekstów zostaje oparta na pozaprawnych wartościowaniach. Sędzia działa „według swojego uznania”, dyskrecjonalnie, tzn. sięga poza prawo aby użyć standardu innego rodzaju, w oparciu o który tworzy nową regułę albo uzupełnia starą.
Marek Zirk-Sadowki, Wprowadzenie do filozofii prawa, Zakamycze 2000, cz. II, rozdz. I, pkt 4 Pierwotny pozytywizm prawniczy, pkt. 5
Wyrafinowany
pozytywizm (ss. 174-196);
Jerzy Stelmach, Ryszard Sarkowicz, Filozofia prawa XIX i XX wieku, Kraków 1998, rozdz. II pkt 1 Analityczna jurysprudencja Johna Austina, pkt. 2
Pozytywizm kontynentalny, pkt 3 Krytyczny pozytywizm Herberta L.A. Harta, pkt 4 Normatywizm Hansa Kelsena (ss. 25-49).
Ogólna charakterystyka pozytywizmu - krótko scharakteryzować: zmiana paradygmatu państwa, racjonalność instrumentalna, teza społeczna, teza o rozdziale, metoda formalno-dogmatyczna, naturalizm metodologiczny
Pozytywizm twardy J. Austina: wyliczyć i krótko scharakteryzować cechy prawa pozytywnego, scharakteryzować zagadnienie suwerenności: kim jest suweren i jakie są aspekty i cechy suwerenności.
Reine Rechtslehre Kelsena: co Kelsen krytykował w dotychczasowych kierunkach w filozofii prawa, na czym polega czystość Reine Rechtslehre, teza o dualizmie bytu i powinności - scharakteryzować, scharakteryzować pojęcie i rodzaje systemów normatywnych, wyjaśnić pozycję i znaczenie Grundnorm, scharakteryzować krótko zarzuty wobec koncepcji Kelsena.
Pozytywizm miękki H. L. A. Harta: na czym zasadzała się dokonana przez Harta krytyka imperatywnej koncepcji prawa Austina, scharakteryzować postawę refleksyno-krytyczną, dlaczego system prawny wg Harta to związek reguł pierwotnych i wtórnych, scharakteryzować rodzaje reguł, scharakteryzować pozycję reguły uznania w systemie prawnym, opisać znaczenie i wyliczyć tzw. minimum treści prawa natury wg Harta, scharakteryzować problem dyskrecjonalności sędziowskiej wg Harta