Kwiecień 2014 nr 87

Przejdź na prenumeratę roczną. Skorzystaj z rabatu tel.: [phone], e-mail: [e-mail]

1

SPIS TREŚCI

Opis przedmiotu zamówienia

Ș Zamawiający, posługując się znakiem

towarowym w specyfikacji, musi dopuścić

oferty równoważne 1, 2

Ș Zapisy przedmiaru robót nie mogą

ograniczać uczciwej konkurencji

w postępowaniu 1, 2

Dokumenty od wykonawców

Ș Wykonawca może sam potwierdzić

swoje doświadczenie, ale tylko wtedy,

gdy ma problem z uzyskaniem

poświadczenia od kontrahenta 3

Ș Żądanie odpowiednich certyfikatów jakościowych

od oferentów powinno być zawsze podyktowane

charakterem przedmiotu zamówienia 4

Ș Dokument, który służy do ustalenia rankingu ofert

w postępowaniu, nie może zostać uzupełniony

na wezwanie zamawiającego 5

Szacowanie wartości zamówienia

Ș Czynność oszacowania wartości zamówienia

jest ważna tylko przez pewien czas 6

Ș W przypadku inwestycji typu „zaprojektuj i wybuduj”

zamawiajcy powinien nabywać usługę projektową

łącznie z realizowanymi pracami budowlanymi 6

Ș Dla konieczności łącznego oszacowania wartości

zamówień publicznych nie mają znaczenia

różne źródła ich finansowania 7

Ș Jeśli zamawiający nie zna dokładnej ilości

potrzebnych usług, zobowiązany jest określić

ich przypuszczalną maksymalną wielkość 8

Ș Reklamy w prasie należy oszacować łącznie,

jeśli są tożsame rodzajowo i może je zrealizować

ten sam wykonawca w jednym czasie 9

Z praktyki zamawiających
i wykonawców

Ș Aby móc wykluczyć wykonawcę przygotowującego

w jednym czasie postępowanie, zamawiający musi

udowodnić jego przewagę konkurencyjną

nad innymi oferentami 10, 11

Aktualności

Ș Niedługo zmieni się próg stosowania

ustawy Prawo zamówień publicznych 12

Ș Dyrektywy unijne wprowadzają ułatwienia

w udzielaniu zamówień publicznych

oraz w ubieganiu się o nie 12

Zamawiający, posługując się znakiem towarowym
w specyfikacji, musi dopuścić oferty równoważne

Pytanie

Czy możemy ogłosić przetarg na konkretny program antywiru-

sowy „McAfee Endpoint Protection Advanced”, nie wyrażając zgody na rów-

noważne rozwiązania? Uzasadnieniem jest fakt, iż wskazany program jest już

zainstalowany na ponad 350 komputerach. Stworzono do niego infrastruktu-

rę zarządzającą wdrażaniem aktualizacji, instalacją agentów i wymuszaniem

polityki bezpieczeństwa. Ponadto zespół IT odbył szkolenia w zakresie admi-

nistracji i bieżącej obsługi tego oprogramowania. Zmiana dostawcy będzie

wymagać od nas ogromnego nakładu pracy w związku z odinstalowaniem

posiadanego programu. Zmusi też do poniesienia dodatkowych kosztów.

Odpowiedź

Ogłoszenie przetargu na konkretny program antywirusowy bez dopuszczenia

ofert równoważnych będzie stanowić naruszenie przepisów ustawy z 29 stycznia

2004 r. – Prawo zamówień publicznych (dalej: ustawa Pzp).

Wyjaśnienie

Co do zasady, przedmiotu zamówienia nie można opisywać przez wskazanie

znaków towarowych, patentów lub pochodzenia. Wyjątkiem będzie sytuacja, gdy

takie rozwiązanie jest uzasadnione specyfiką zakupu, a zamawiający nie może

opisać przedmiotu zamówienia za pomocą dostatecznie dokładnych określeń.

Wówczas opis musi zawierać dodatkowo wyrazy „lub równoważny”. Przepisy

nie dopuszczają w tym przypadku innego rozwiązania.

>

Ciąg dalszy na str. 2

Kwiecień 2014

nr 87

w pytaniach i odpowiedziach

ISSN 1897-3272

Studium przypadku

–

wykluczenie wykonawcy

przygotowującego postępowanie

str. 10–11

Zapisy przedmiaru robót nie mogą ograniczać
uczciwej konkurencji w postępowaniu

Pytanie

W przetargu na roboty budowlane z wynagrodzeniem ryczałto-

wym przedmiot zamówienia opisano za pomocą dokumentacji projektowej

oraz specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót. W przedmiarze zasto-

sowano znaki towarowe, jednak zaznaczono, że stanowi on tylko materiał

poglądowy. Czy jest to naruszenie ustawy Pzp?

Odpowiedź

Tak. Przedmiar robót, jako element dokumentacji projektowej, stanowi część

opisu przedmiotu zamówienia na roboty budowlane. Powinien więc zostać spo-

rządzony w sposób nieutrudniający uczciwej konkurencji. Nie może zawierać

w swej treści sformułowań, parametrów i określeń, które wskazywałyby na obo-

wiązek zastosowania przez wykonawcę konkretnego wyrobu.

Wyjaśnienie

Informacja o tym, że przedmiar stanowi „materiał poglądowy”, podkreśla jedynie

fakt, iż w przypadku ryczałtu nie jest to dokument wystarczający do dokonania

wyceny prac.

>

Ciąg dalszy na str. 2

2

Zadaj swoje pytanie ekspertowi: [e-mail]

Kwiecień 2014 nr 87

Zamawiający, posługując się znakiem towarowym…

Drogi Czytelniku!

Aktualnie wykonawca na potwierdzenie do-

świadczenia w realizacji zamówień powinien

złożyć dokument zwany poświadczeniem.

W przeciwieństwie do poprzedniego stanu

prawnego ma także możliwość samodzielnie

wystawić sobie „referencje”, ale tylko w ści-

śle określonych przepisami okolicznościach.

Warunkiem jest m.in. fakt, iż nie istnieje

możliwość uzyskania takiego dokumentu od

podmiotu, na rzecz którego oferent realizował

umowę. O tym, jakie inne przesłanki muszą

zostać spełnione, aby móc zgodnie z prawem

poświadczyć doświadczenie własnym oświad-

czeniem, piszemy na str. 4.
W sytuacji gdy wykonawca nie potwierdzi

właściwie warunku udziału w postępowa-

niu, zamawiający ma obowiązek wezwać go

do uzupełnienia dokumentu w trybie art. 26

ust. 3 ustawy Pzp. Okazuje się jednak, że nie

zawsze jest to możliwe. Przykładowo wówczas

gdy dane oświadczenie służy nie tylko wykaza-

niu warunków, ale także ocenie oferty w okre-

ślonym kryterium, wezwanie do uzupełnienia

będzie błędem zamawiającego. Szczegółowe

omówienie tej kwestii znajduje się na str. 4.

Pozdrawiam serdecznie

Justyna Rek-Pawłowska

redaktor prowadząca

Kierownik grupy wydawniczej:

Ewa Ziętek-Maciejczyk

Wydawca: Katarzyna Czech

Redaktor grupy publikacji: Urszula Wróblewska

Redaktor prowadząca: Justyna Rek-Pawłowska

Koordynator produkcji: Mariusz Jezierski

Opracowanie graficzne: Empestudio

Korekta: Monika Rychalska

Skład i łamanie: Raster Studio, N. Bogajczyk

Druk: Paper&Tinta

ISSN: 1897-3272

Nakład: 1600 egz.

Wydawnictwo Wiedza i Praktyka sp. z o.o.

03-918 Warszawa, ul Łotewska 9a

tel: [phone], faks: 22 617 60 10, e-mail: zp@wippl

NIP: 526-19-92-256

Numer KRS: 0000098264 – Sąd Rejonowy dla mst Warsza-

wy, Sąd Gospodarczy XIII Wydział Gospodarczy Rejestrowy

Wysokość kapitału zakładowego: 200000 zł

Copyright by Wydawnictwo Wiedza i Praktyka sp z oo

Warszawa 2014

Publikacja „Zamówienia publiczne w pytaniach i odpowiedziach” wraz

z przysługującymi Czytelnikom innymi elementami dostępnymi w sub-

skrypcji chronione są prawem autorskim Przedruk materiałów opubliko-

wanych w tej publikacji oraz w innych dostępnych elementach subskrypcji

– bez zgody wydawcy – jest zabroniony Zakaz nie dotyczy cytowania

publikacji z powołaniem się na źródło Publikacja ta została przygotowana

z zachowaniem najwyższej staranności i wykorzystaniem wysokich kwa-

lifikacji, wiedzy i doświadczenia autorów Zaproponowane w publikacji

oraz w innych dostępnych elementach subskrypcji wskazówki, porady

i interpretacje nie mają charakteru porady prawnej Ich zastosowanie

w konkretnym przypadku może wymagać dodatkowych, pogłębionych

konsultacji Publikowane rozwiązania nie mogą być traktowane jako oficjal-

ne stanowisko organów i urzędów państwowych W związku z powyższym

redakcja nie może ponosić odpowiedzialności prawnej za zastosowanie

zawartych w tej publikacji lub w innych dostępnych elementach subskryp-

cji wskazówek, przykładów, informacji itp do konkretnych przykładów

Wydawca nie odpowiada za treść zamieszczonej reklamy; ma prawo

odmówić zamieszczenia reklamy, jeżeli jej treść lub forma są sprzeczne

z linią programową bądź charakterem publikacji oraz interesem Wydaw-

nictwa Wiedza i Praktyka

Informacje o prenumeracie:

tel.: [phone], e-mail: [e-mail]

Ciąg dalszy ze str. 1

W razie rozbieżności pomiędzy przedmiarem a projektem budowlanym czy

specyfikacjami technicznymi wykonania i odbioru robót budowlanych, należy

opierać się na tych ostatnich dokumentach. Także zgodnie z utrwalonym orzecz-

nictwem Krajowej Izby Odwoławczej (dalej: KIO) użycie w opisie przedmiotu

zamówienia oznaczeń lub parametrów konkretnego producenta bez dopusz-

czenia składania ofert równoważnych narusza zakaz z art. 29 ustawy Pzp.

Dodatkowo opis ten powinien precyzować wymogi zamawiającego w odnie-

sieniu do równoważności. Ma to w efekcie umożliwić ocenę i porównanie zło-

żonych ofert. Brak minimalnych wymagań w tym zakresie przy jednoczesnym

wskazaniu konkretnego produktu stanowi naruszenie art. 29 ust. 3 ustawy Pzp

oraz zasad uczciwej konkurencji i równego dostępu do zamówienia.

Zamawiający powinien zatem dopuścić możliwość przedstawienia w ofercie

oprogramowania antywirusowego, innego niż podane z nazwy w specyfikacji

istotnych warunków zamówienia (dalej: siwz). Może natomiast określić w tym

przypadku pewne warunki, wskazując np., że oferowane oprogramowanie powin-

no spełniać określone przez niego wymagania funkcjonalne.

Podstawa prawna

• art. 29 ustawy z 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (tekst jedn.:

Dz.U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.).

Dominika Perkowska

prawnik, praktyk z wieloletnim doświadczeniem

w dziedzinie zamówień publicznych, obecnie główny

specjalista ds. zamówień publicznych w firmie wykonawczej

Zapisy przedmiaru robót nie mogą…

Andrzela Gawrońska-Baran

prawnik, była wiceprezes UZP, obecnie kieruje departamentem

zamówień publicznych w dużej instytucji zamawiającej

Ciąg dalszy ze str. 1

Zamawiający ma obowiązek określić przedmiot zamówienia jednoznacznie

i wyczerpująco, stosując przy tym dokładne i zrozumiałe określenia. Opis musi

być opracowany w taki sposób, aby nie utrudniał uczciwej konkurencji i dawał

wykonawcom równy dostęp do zamówienia. Użycie w nim znaków towarowych

jest możliwe, ale tylko po spełnieniu ustawowych przesłanek.

Zgodnie z art. 31 ustawy Pzp w przypadku udzielania zamówienia na roboty

budowlane zamawiający ma obowiązek dokonania opisu przedmiotu zamówie-

nia za pomocą dokumentacji projektowej oraz specyfikacji wykonania i odbioru

robót. Co do zasady dokumentacja projektowa musi zawierać projekt budowlany

w zakresie uwzględniającym specyfikę robót budowlanych, projekty wykonawcze,

przedmiar robót oraz informację dotyczącą bezpieczeństwa i ochrony zdrowia, ale

tylko w przypadku gdy jest ona wymagana na podstawie odrębnych przepisów.

W przypadku ryczałtu zamawiający może zrezygnować z analizy kosztów, a co

za tym idzie – z wymagania od wykonawców złożenia kosztorysów ofertowych

opartych na przedmiarze. Niemniej jednak, co do zasady, powinien załączyć

go do siwz jako część opisu przedmiotu zamówienia.

Podstawa prawna

• art. 29 ust. 1–3, art. 31 ustawy z 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień pub-

licznych (tekst jedn.: Dz.U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.).

Opis przedmiotu zamówienia

Kup książkę

Kwiecień 2014 nr 87

Przejdź na prenumeratę roczną. Skorzystaj z rabatu tel.: [phone], e-mail: [e-mail]

3

Wykonawca może sam potwierdzić swoje doświadczenie, ale tylko wtedy,
gdy ma problem z uzyskaniem poświadczenia od kontrahenta

Pytanie

Zamawiający wymagał w siwz doświadczenia polegającego na opracowaniu minimum dwóch projektów

budowlanych lub wykonawczych instalacji okablowania strukturalnego w technologii FTTO (fiber to the office). Wyko-

nawca przedstawił referencje udzielone przez Pracownię Usług Projektowych. Po krótkiej analizie okazało się, że ofe-

rent sam wystawił sobie list polecający. Czy powinniśmy go wykluczyć z postępowania?

Odpowiedź

Najpierw należy ustalić, czy wykonawca miał prawo zło-

żyć własne oświadczenie zamiast poświadczenia. Może

tak zrobić, ale tylko wówczas gdy uzyskanie stosownego

poświadczenia w tym zakresie jest niemożliwe ze względu

na obiektywne i niezależne od niego okoliczności.

Wyjaśnienie

Zgodnie z § 1 ust. 2 rozporządzenia prezesa Rady Mini-

strów z 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów,

jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form,

w jakich te dokumenty mogą być składane (dalej: rozporzą-

dzenie w sprawie dokumentów), dowodami określającymi,

czy usługi zostały wykonane lub są wykonywane należy-

cie, są poświadczenia. W stosunku do starego rozporządze-

nia z 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów,

jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form,

w jakich te dokumenty mogą być składane, ustawodawca

wprowadził jednak nową zasadę. Mianowicie wykonawca

uprawniony jest obecnie do złożenia wraz z ofertą oświadcze-

nia, w którym sam potwierdzi, czy usługi zostały wykonane

należycie. Będzie to jednak możliwe, jedynie w sytuacji gdy

z uzasadnionych przyczyn o obiektywnym charakterze nie

jest w stanie uzyskać poświadczenia. Oferent musi więc jed-

nocześnie wykazać, iż brak złożenia poświadczenia wynika

z niezależnej od niego przyczyny, np. z uwagi na likwidację

podmiotu, na rzecz którego realizował usługi.

W omawianej sytuacji trzeba zatem w pierwszej kolejności

ocenić, czy wystąpiły okoliczności uzasadniające złożenie

oświadczenia wykonawcy zamiast poświadczenia. Oferent

powinien udowodnić, że nie był w stanie uzyskać poświad-

czenia z powodu niezależnych od niego okoliczności.

Rozporządzenie przewiduje jednocześnie możliwość zwe-

ryfikowania przez zamawiającego oświadczenia wykonaw-

cy. Organizator procedury może zwrócić się bezpośrednio

do właściwego podmiotu, na rzecz którego usługi były lub

miały zostać wykonane, o przedłożenie mu dodatkowych

informacji lub dokumentów. Może to uczynić, szczególnie

wtedy gdy treść oświadczenia wykonawcy budzi wątpliwości

lub gdy wynika z niego, że zamówienie w ogóle nie zostało

wykonane lub zrealizowano je w sposób nienależyty.

Należy pamiętać, że sam fakt braku możliwości przedłoże-

nia przez wykonawcę poświadczenia nie stanowi podstawy

do wykluczenia go z postępowania.

W przypadku nadal wykonywanych usług okresowych

lub ciągłych poświadczenie powinno być wystawione

nie wcześniej niż na 3 miesiące przed upływem terminu

składania wniosków o dopuszczenie do udziału w po-

stępowaniu albo ofert.

Pamiętaj!

Firma, która użycza swojego doświadczenia głównemu wykonawcy,

musi realnie uczestniczyć w realizacji zamówienia

(wyrok z 9 października 2013 r.; sygn. akt KIO 2292/13)

W trakcie oceny spełniania warunków wiedzy i doświadczenia trzeba dokonać analizy realności udostępnienia potencjału podmiotu trzeciego.

Dlatego niezbędne jest wykazanie rzeczywistej możliwości wykorzystania użyczonych zasobów w trakcie realizacji przedmiotu zamówienia.

Ani przepisy ustawy Pzp, ani też regulacje rozporządzenia w sprawie dokumentów nie wskazują na bezwzględny obowiązek podwykonaw-

stwa podmiotu trzeciego w odniesieniu do całości przedmiotu zamówienia czy jego części. Nie wystarczy jednak wskazanie w zobowiązaniu

do udostępnienia zasobów, że podmiot trzeci będzie doradcą technicznym. Należy dodatkowo wyjaśnić, na czym faktycznie owo doradztwo

miałoby polegać i jak będzie ono wykonywane w trakcie realizacji przedmiotu zamówienia. W świetle art. 26 ust. 2b ustawy Pzp ciężar

wykazania dysponowania potencjałem podmiotu trzeciego i wykorzystania go w trakcie realizacji zamówienia spoczywa na wykonawcy.

Więcej aktualnego orzecznictwa KIO oraz sądów okręgowych i Sądu Najwyższego w magazynie „Spory przetargowe”.

Wejdź na

www.FabrykaWiedzy.com i zamów publikację.

Podstawa prawna

• ustawa z 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicz-

nych (tekst jedn.: Dz.U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.),

• rozporządzenie prezesa Rady Ministrów z 19 lutego 2013 r.

w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać za-

mawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te doku-

menty mogą być składane (Dz.U. poz. 231).

Anna Kaczmarska

praktyk z wieloletnim doświadczeniem w dziedzinie

zamówień publicznych, obecnie główny

specjalista w dużej instytucji zamawiającej

Dokumenty od wykonawców

Kup książkę