1
WŁASNA FIRAM 2014. ANNA JELE
Ń
SKA
ROZDZIAŁ III WYBÓR FORMY PRAWNEJ
Firma mo
ż
e mie
ć
status osoby fizycznej lub osoby prawnej.
Osobowo
ść
prawn
ą
maj
ą
spółki uregulowane w Kodeksie spółek handlowych (st
ą
d ich nazwa - spółki handlowe) - s
ą
to
spółki: partnerska, komandytowa, komandytowo- akcyjna, spółka z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
i spółka akcyjna. Te
podmioty musz
ą
by
ć
zgłaszane do Krajowego Rejestru S
ą
dowego. Na gruncie podatkowym ich działalno
ść
reguluje
ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych i ustawa o rachunkowo
ś
ci. Spółki te musz
ą
prowadzi
ć
ksi
ę
gi
rachunkowe.
Na potrzeby tego opracowania skoncentrujemy si
ę
na omówieniu najpo-pularniejszych z punktu widzenia małego i
ś
redniego przedsi
ę
biorcy form prawnych, w jakich mo
ż
na prowadzi
ć
działalno
ść
gospodarcz
ą
. Spółki takie jak akcyjna
czy komandytowo-akcyjna zostan
ą
pomini
ę
te, z uwagi na ich skomplikowan
ą
konstrukcj
ę
prawn
ą
i konieczno
ść
zaanga
ż
owania znacznego kapitału ju
ż
przy zakładaniu działalno
ś
ci.
1. Jednoosobowa działalno
ść
gospodarcza
Firm
ę
mo
ż
e prowadzi
ć
osoba fizyczna - przedsi
ę
biorca. Decyduj
ą
c si
ę
na jednoosobow
ą
działalno
ść
gospodarcz
ą
nale
ż
y uzyska
ć
wpis do ewidencji działalno
ś
ci gospodarczej.
2. Spółka cywilna
Ta forma prawna jest korzystna dla niewielkich przedsi
ę
wzi
ęć
, najwy
ż
ej kilku osób. Spółka cywilna nie jest podmiotem
prawa, tylko umow
ą
, nie ma osobowo
ś
ci prawnej. Taki kontrakt powinien by
ć
sporz
ą
dzony na pi
ś
mie, nie jest tu
obowi
ą
zkowa forma notarialna. Spółki cywilnej nie zgłasza si
ę
do KRS ani nie powiadamia si
ę
o jej powstaniu. Ka
ż
dy
wspólnik osobno - jako osoba fizyczna - musi zgłosi
ć
rozpocz
ę
cie działalno
ś
ci gospodarczej we wła
ś
ciwym urz
ę
dzie
gminy (albo w s
ą
dzie rejestrowym, je
ś
li spółk
ę
cywiln
ą
zawi
ą
zuj
ą
przedsi
ę
biorcy wpisani do rejestru).
Zaletami spółki cywilnej s
ą
proste zasady organizacji, nieskomplikowane procedury funkcjonowania oraz niewielkie
koszty zało
ż
enia. Za wad
ę
mo
ż
na uzna
ć
osobist
ą
odpowiedzialno
ść
wspólników za zobowi
ą
zania spółki.
3. Spółka komandytowa
Spółk
ę
komandytow
ą
nale
ż
y zgłosi
ć
w s
ą
dzie rejestrowym, wypełniaj
ą
c formularz KRS-W1 wraz z zał
ą
cznikami - umow
ą
spółki i wzorami podpisów osób upowa
ż
nionych do jej reprezentowania.
W spółce komandytowej wyst
ę
puj
ą
dwa rodzaje wspólników:
►
komplementariusze - oni odpowiadaj
ą
za zobowi
ą
zania spółki bez ogranicze
ń
.
►
komandytariusze - odpowiadaj
ą
za zobowi
ą
zania spółki do wysoko
ś
ci sumy komandytowej, czyli okre
ś
lonej w umowie
spółki kwoty. Jednocze
ś
nie komandytariusz odpowiada za zobowi
ą
zania spółki tylko do wysoko
ś
ci wniesionego wkładu.
Komandytariusze nie prowadz
ą
spraw spółki i nie mog
ą
jej reprezentowa
ć
.
4. Spółka jawna
To spółka b
ę
d
ą
ca podmiotem niezale
ż
nym od tworz
ą
cych j
ą
wspólników, nie posiada jednak osobowo
ś
ci prawnej, cho
ć
ma tzw. zdolno
ść
prawn
ą
, co oznacza,
ż
e mo
ż
e nabywa
ć
prawa i zaci
ą
ga
ć
zobowi
ą
zania w imieniu własnym, a nie
wspólników.
Spółk
ę
jawn
ą
nale
ż
y zgłosi
ć
do KRS, doł
ą
czaj
ą
c do formularza umow
ę
spółki.
Za zobowi
ą
zania spółki odpowiadaj
ą
wszyscy wspólnicy całym swoim maj
ą
tkiem, ale tylko w sytuacji, gdy wierzyciel nie
mo
ż
e si
ę
zaspokoi
ć
z maj
ą
tku spółki. Spółka jawna jest prosta w organizacji - umow
ę
mo
ż
na podpisa
ć
bez udziału
notariusza, nieskomplikowane s
ą
procedury jej funkcjonowania i niewielkie koszty zało
ż
enia.
ZOB. ZAŁ
Ą
CZNIK 1
Formularz KRS-W1
5. Spółka partnerska
Prawo zało
ż
enia i działania w formie spółki partnerskiej przysługuje tylko okre
ś
lonym grupom zawodowym. S
ą
to:
adwokaci, aptekarze, architekci, in
ż
ynierowie budownictwa, biegli rewidenci, brokerzy ubezpieczeniowi, doradcy
podatkowi, maklerzy papierów warto
ś
ciowych, doradcy inwestycyjni, ksi
ę
gowi, lekarze, denty
ś
ci, weterynarze,
notariusze, piel
ę
gniarki, poło
ż
ne, radcowie prawni, rzecznicy patentowi, rzeczoznawcy maj
ą
tkowi, tłumacze przysi
ę
gli.
Umowa spółki partnerskiej powinna by
ć
zawarta na pi
ś
mie pod rygorem niewa
ż
no
ś
ci (do 7 stycznia 2009 r. wymagana
była forma aktu notarialnego). Spółk
ę
nale
ż
y zgłosi
ć
w s
ą
dzie rejestrowym na formularzu KRS-W1. Do zgłoszenia nale
ż
y
doł
ą
czy
ć
- umow
ę
spółki, wzory podpisów osób upowa
ż
nionych do reprezentowania spółki i uprawnienia partnerów do
wykonywania wolnego zawodu.
Wspólnicy spółki partnerskiej to partnerzy. Odpowiadaj
ą
oni za zobowi
ą
zania spółki całym swoim maj
ą
tkiem, ale dopiero
wtedy, gdy wierzyciel nie mo
ż
e zaspokoi
ć
swojego długu z maj
ą
tku spółki. Charakterystycznym elementem tej spółki jest
to,
ż
e partner nie odpowiada za zobowi
ą
zania spółki, które powstały w zwi
ą
zku z wykonywaniem w spółce wolnego
zawodu przez pozostałych partnerów lub ich podwładnych.
W spółce partnerskiej mo
ż
na powoła
ć
zarz
ą
d - wtedy prowadzeniem spraw spółki zajmuj
ą
si
ę
członkowie zarz
ą
du, za
ś
pozostali partnerzy s
ą
z tego zwolnieni.
6. Spółka z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
Aby zało
ż
y
ć
t
ę
spółk
ę
, w pierwszej kolejno
ś
ci nale
ż
y zawrze
ć
umow
ę
spółki (przy jednoosobowej - sporz
ą
dzi
ć
akt
zało
ż
ycielski), wnie
ść
wkłady na pokrycie kapitału zakładowego (minimum 5.000 zł), powoła
ć
organy spółki (zarz
ą
d, w
pewnych przypadkach rad
ę
nadzorcz
ą
lub komisj
ę
rewizyjn
ą
) i wreszcie zarejestrowa
ć
si
ę
w KRS na formularzu KRS-
W3 z zał
ą
czonymi dokumentami: umow
ą
spółki, dowodem powołania i składem organów, po
ś
wiadczone notarialnie
podpisy członków zarz
ą
du, podpisan
ą
przez wszystkich wspólników list
ę
wspólników, o
ś
wiadczenie wszystkich członków
zarz
ą
du,
ż
e wkłady na pokrycie kapitału zakładowego zostały wniesione w cało
ś
ci przez wszystkich wspólników.
2
Zalet
ą
zawi
ą
zania spółki z o.o. jest brak odpowiedzialno
ś
ci własnym maj
ą
tkiem za zobowi
ą
zania spółki i mo
ż
liwo
ść
powierzenia zarz
ą
dzania spółki profesjonalistom.
1 stycznia 2012 r. wprowadzony został nowy, alternatywny sposób tworzenia spółek z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
- tzw. tryb S24. Umo
ż
liwia on zakładanie tych podmiotów przy wykorzystaniu specjalnego
wzorca umowy. Nowy tryb tworzenia i rejestracji dotyczy wył
ą
cznie spółek z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
jako najcz
ęś
ciej wyst
ę
puj
ą
cego typu spółek handlowych w Polsce. Zgodnie z nowymi przepisami, umowa spółki z
ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
mo
ż
e by
ć
równie
ż
zawarta przy wykorzystaniu wzorca umowy spółki z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
udost
ę
pnianego w systemie teleinformatycznym (wzorzec umowy). Zawarcie umowy spółki z
ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
przy wykorzystaniu wzorca umowy wymaga wypełnienia formularza umowy zawartego
w systemie teleinformatycznym i opatrzenia umowy podpisem elektronicznym. Umowa taka zawarta jest po
wprowadzeniu do systemu teleinformatycznego wszystkich danych koniecznych do jej zawarcia i z chwil
ą
opatrzenia ich
podpisem elektronicznym. W
ś
ród korzy
ś
ci z uruchomienia tej usługi nale
ż
y wymieni
ć
przede wszystkim brak kosztów
notarialnych
- system umo
ż
liwia podpisanie umowy spółki w ró
ż
nych wariantach bez udziału notariusza.
Wzorzec jest publikowany w systemie teleinformatycznym (w Internecie)
- na stronie internetowej Ministerstwa Sprawiedliwo
ś
ci. Podanie takiego szablonu jest konieczne, poniewa
ż
nowe
przepisy dopuszczaj
ą
jednocze
ś
nie rezygnacj
ę
z obowi
ą
zku stosowania formy aktu notarialnego dla umowy spółki z
ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
. Natomiast zmiana umowy spółki z o.o. ju
ż
utworzonej przy wykorzystaniu wzorca
umowy jest mo
ż
liwa po zarejestrowaniu spółki i wymaga formy aktu notarialnego.
Wspólnicy, decyduj
ą
cy si
ę
na okre
ś
lony wzorzec, musz
ą
przyj
ąć
go w cało
ś
ci, bez dokonywania w nim
jakichkolwiek zmian.
Wa
ż
no
ść
umowy wymaga zło
ż
enia przez wspólników podpisów elektronicznych. Dopuszcza si
ę
ich zwykł
ą
form
ę
, ale nie
wyklucza kwalifikowanej, tzw. bezpiecznej. Tak samo nale
ż
y sygnowa
ć
wnioski rejestrowe, które te
ż
s
ą
udost
ę
pnione w
systemie elektronicznym, podobnie jak listy wspólników. Dokumenty te mo
ż
na tak
ż
e przesła
ć
do s
ą
du rejestrowego
przez Internet, a wniosek o rejestracj
ę
spółki z ograniczon
ą
odpowiedzialno
ś
ci
ą
utworzonej przy wykorzystaniu wzorca
umowy s
ą
d rejestrowy rozpoznaje w terminie jednego dnia od daty jego wpływu (st
ą
d nazwa potoczna tego trybu: S24).
Umowa b
ę
dzie zawarta po wprowadzeniu wszystkich koniecznych danych 1po opatrzeniu jej podpisem
elektronicznym.
Dla zapewnienia pewno
ś
ci obrotu przewiduje si
ę
,
ż
e pokrycie kapitału zakładowego w spółkach z o.o. tworzonych w
uproszczonym trybie nast
ę
powa
ć
ma wył
ą
cznie poprzez wpłacenie przez partnerów stosownych kwot pieni
ęż
nych.
Posłu
ż
enie si
ę
aportem b
ę
dzie dopuszczalne dopiero po wpisaniu danego podmiotu do rejestru. Zarz
ą
d danego
podmiotu gospodarczego w ci
ą
gu 7 dni od jego rejestracji musi wyda
ć
o
ś
wiadczenie. Nie jest wi
ę
c konieczny bezpieczny
podpis elektroniczny weryfikowany przy pomocy wa
ż
nego kwalifikowanego certyfikatu.
potwierdzaj
ą
ce pokrycie kapitału zało
ż
ycielskiego. Zakłada si
ę
przy tym,
ż
e spełnienie wymogów finansowych odbywa
si
ę
za po
ś
rednictwem e-konta. Wniesienie wkładów pieni
ęż
nych przez wszystkich wspólników w cało
ś
ci powinno zatem
nast
ą
pi
ć
w terminie 7 dni od dnia wpisu do rejestru przedsi
ę
biorców w KRS; jest to odej
ś
cie od obowi
ą
zku pokrycia
kapitału zakładowego przed zło
ż
eniem wniosku o zarejestrowanie spółki.
Zmiany nast
ą
piły tak
ż
e w przepisach ustawy o Krajowym Rejestrze S
ą
dowym, z których najistotniejsze reguluj
ą
kwestie:
przekazywania dokumentów dotycz
ą
cych zawi
ą
zania i zgłoszenia spółki z o.o., sporz
ą
dzonych w systemie
teleinformatycznym, do elektronicznego katalogu dokumentów spółek oraz trybu i sposobu składania wniosku o
dokonanie wpisu spółki S24 do KRS. Ułatwi to pozyskiwanie informacji o takiej spółce, a ponadto uwolni s
ą
dy rejestrowe
od obowi
ą
zku sporz
ą
dzania skanu dokumentów zło
ż
onych do akt rejestrowych w postaci papierowej. Nowa regulacja
wyklucza mo
ż
liwo
ść
zwolnienia z obowi
ą
zku uiszczenia opłaty s
ą
dowej od wniosku o wpis do Krajowego Rejestru
S
ą
dowego spółki z o.o. utworzonej przy wykorzystaniu wzorca umowy.
Do zgłoszenia spółki z o.o. trzeba doł
ą
czy
ć
, sporz
ą
dzone na specjalnie przygotowanych formularzach:
1)umow
ę
spółki opatrzon
ą
podpisem elektronicznym,
2)list
ę
wspólników z podaniem nazwiska i imienia lub firmy (nazwy) oraz liczby i warto
ś
ci nominalnej udziałów ka
ż
dego z
nich, opatrzon
ą
przez wszystkich członków zarz
ą
du podpisem elektronicznym,
3)o
ś
wiadczenie wszystkich członków zarz
ą
du opatrzone podpisem elektronicznym,
ż
e wkłady pieni
ęż
ne na pokrycie
kapitału zakładowego zostały przez wszystkich wspólników w cało
ś
ci wniesione, chyba
ż
e nast
ą
pi to po zało
ż
eniu spółki.
W terminie 7 dni od rejestracji spółki jej zarz
ą
d zobowi
ą
zany b
ę
dzie zło
ż
y
ć
do s
ą
du rejestrowego:
1)o
ś
wiadczenie wszystkich członków zarz
ą
du,
ż
e wkłady pieni
ęż
ne na pokrycie kapitału zakładowego zostały przez
wszystkich wspólników w cało
ś
ci wniesione, je
ś
li o
ś
wiadczenie takie nie zostało doł
ą
czone do zgłoszenia spółki,
2)zło
ż
one wobec s
ą
du albo po
ś
wiadczone notarialnie wzory podpisów członków zarz
ą
du.
W toku post
ę
powania rejestracyjnego dor
ę
czenie orzecze
ń
i pism s
ą
dowych dokonywane b
ę
dzie za po
ś
rednictwem
systemu teleinformatycznego obsługuj
ą
cego post
ę
powanie rejestrowe.
Ułatwienia te (tryb 24) wprowadziła ustawa z 1 kwietnia 2011 r. o zmianie ustawy - Kodeks spółek handlowych oraz
niektórych innych ustaw. Uchyla ona obowi
ą
zek wykorzystania w procesie rejestracji spółki z o.o. utworzonej przy
wykorzystaniu wzorca umowy z instytucji tzw. „jednego okienka", poniewa
ż
w praktyce wydłu
ż
a on ł
ą
czny czas rejestracji
podmiotu w KRS i pozostałych urz
ę
dach. Nowelizacja wyklucza zwolnienia z opłat s
ą
dowych przy rejestrowaniu spółek
powstałych z wykorzystaniem wzorca umowy. Mo
ż
na si
ę
o nie ubiega
ć
jedynie w razie skorzystania ze zwykłych,
dotychczasowych procedur.