Halina Füchsel
Dokumentowanie pracy organów
kierujących firmą
(rady nadzorczej, zarządu, kolegium),
formy uchwał, decyzji, oświadczeń woli)
2
Skrypt opracowany w ramach działalności
Instytut Europejski
•
Studium Prawa Europejskiego
w Warszawie
ul. Prosta 2/14 lok. 204
00-850 Warszawa
tel./fax: (0-22) 833-38-90; (0-22) 833-39-90
www.uniaeuropejska.net.pl e-mail: info@spe.edu.pl
Copyright by
Instytut Europejski
3
Spis treści:
Wstęp ...................................................................................................................................... 4
1. Dokumenty potwierdzające działanie i ich charakterystyczne cechy .......................... 6
2. Skuteczne protokołowanie................................................................................................ 8
3. Podstawa prawna działania organizacji i rodzaj występujących w niej organów .... 10
4. Zebrania w spółce akcyjnej ............................................................................................ 12
5. Podstawy wiedzy na temat funkcjonowania spółek ..................................................... 15
5.1 Co to jest spółka akcyjna i jak powstaje? ................................................................... 15
5.2 Kompetencje organów spółki ....................................................................................... 19
6. Formy uchwał, decyzji, oświadczeń woli w S.A............................................................ 23
Materiały źródłowe
30
4
Wstęp
Każda organizacja, niezależnie od jej formy prawnej (spółka, fundacja, partia
polityczna, stowarzyszenie) posiada strukturę określoną przepisami prawnymi (ustawy
o spółkach, ustawy o fundacjach i ustawy o stowarzyszeniach itp.). Jednakże każda z nich
ustala własne ramy działania na podstawie wymienionych wyżej ustaw. Dlatego też możemy
napotkać pozornie takie same organizacje, ale o różnej strukturze lub też podobnej strukturze,
ale odmiennym nazewnictwie.
Podam kilka przykładów tych różnic:
¾ Walne zgromadzenie wspólników to organ uchwałodawczy, który za pomocą
podejmowanych uchwał wytycza kierunki działalności spółki lub innej organizacji.
Członkowie walnego zgromadzenia głosują nad uchwałami bezpośrednio lub poprzez
swoich przedstawicieli na corocznych spotkaniach określanych jako walne
zgromadzenie lub przy mniejszej liczbie osób – walne zebranie. Może być zwoływane
w trybie zwyczajnym (po upływie roku kalendarzowego) zgodnie z zapisami umowy
spółki lub nadzwyczajne w wyjątkowych okolicznościach. Prawo reprezentowania
organizacji nie przysługuje walnemu zgromadzeniu/walnemu zebraniu członków.
¾ W spółkach najczęściej określa się organ wykonawczy jako zarząd, natomiast
w innych organizacjach często używa się określenia prezydium rady, dyrekcja itp.,
chociaż kompetencje tych organów są takie same. Zarząd składa się z jednej lub
większej liczby członków powoływanych spośród wspólników lub spoza ich grona.
Umowa spółki może jednakże stanowić, że tylko wspólnicy mogą należeć do zarządu,
lub, że osoby spoza grona wspólników mogą być powołane tylko wtedy, gdy posiadają
pewne kwalifikacje. Zarząd reprezentuje spółkę. Prawo reprezentowania polega na
dokonywaniu czynności prawnych, w szczególności na zawieraniu umów, składaniu
oświadczeń woli, prowadzeniu procesów i występowaniu przed sądami.
¾ Określenia rada nadzorcza używa się w stosunku do organu kontrolnego
nadzorującego działania zarządu. Równocześnie w stowarzyszeniu i fundacji używa
się określenia rada, np. rada fundacji, której funkcje są takie same jak funkcje rady
nadzorczej. Niekiedy powołuje się także komisję rewizyjną (często dzieje się tak
w spółkach o wysokim kapitale – 250 tys. PLN i liczbie wspólników – ponad 50
osób), która ma podobne zadania jak rada nadzorcza. Jak wskazuje nazwa tej
komisji jej działania sprawdzają pracę zarządu ex post. Należy bowiem rozróżniać
5
pojęcia: nadzór, czyli bieżąca kontrola – „patrzenie na ręce” zarządowi podczas
działania i kontrola – końcowe sprawdzanie osiągniętych wyników. Należy dodać, że
prawo reprezentowania nie służy organom nadzorczym, a liczba członków organów
kontrolnych nie może być mniejsza od trzech.
¾ W organizacjach o charakterze społecznym, np. w stowarzyszeniach istnieje często
sąd koleżeński, którego zadaniem jest rozwiązywanie konfliktów między członkami
organizacji, np. zgłoszone nadużycie w postaci zorganizowania szkolenia na podstawie
podobnego programu. W jednych organizacjach jest to organ stały wybierany podobnie
jak inne organy na okres kadencji, natomiast w innych - organ jest powoływany
doraźnie w przypadku wystąpienia konfliktu.
Jak z powyższego wynika działalność organów firmy często przybiera charakter
niematerialny: postanowień, decyzji, uchwał i jedynym dowodem działania są
sporządzane dokumenty: protokoły zebrań wraz z podjętymi uchwałami i rezolucjami,
okresowe sprawozdania (raporty) z działalności, notatki (minutki z zebrań).
6
1. Dokumenty potwierdzające działanie i ich charakterystyczne
cechy
Sporządzanie tych dokumentów nie jest łatwe, ponieważ muszą odpowiadać
pewnym standardom zarówno w odniesieniu do formy, jak i treści. Forma dokumentu
zależy od stopnia szczegółowości (wierne odzwierciedlenie przebiegu obrad to tzw.
stenogram, natomiast do zasygnalizowania problemów wystarczy notatka).
Treść dokumentu powinna zawierać przejrzyste sformułowania napisane
poprawną polszczyzną.
Protokół musi być wiarygodny, bo z jednej strony jest świadectwem podjętych
działań, z drugiej zaś stanowi podstawę do dalszych prac na podstawie ujętych w nim
wniosków.
Zastanówmy się czym jest protokół i czemu służy? Można go określić jako
sprawozdanie z przebiegu zebrania, rozprawy sądowej, negocjacji, porozumienia lub też
jako dokument potwierdzający wykonanie jakiejś czynności, np. kontroli komórki
przedsiębiorstwa.
Jest ważnym dokumentem, który stanowi nie tylko punkt odniesienia do przeszłych,
ale także do bieżących i przyszłych działań organizacji. Wiąże się zatem
z odpowiedzialnością za dokonane zapisy. Aby prawidłowo zinterpretować wypowiedzi
uczestnika zebrania i zapisać zgodnie z intencją mówiącego, należy wykazać się takimi
cechami jak: logiczne myślenie, umiejętność koncentracji w trudnych warunkach (niekiedy
uczestnicy zebrania przekrzykują się wzajemnie i trudno skupić się na ich wypowiedziach).
Ważna jest także znajomość merytorycznych zagadnień, jakie są przedmiotem zebrania.
Jeśli, np. obrady dotyczą nowych rozwiązań technicznych, składników chemicznych, nowych
leków i stosowania ich dawek, a osoba protokołująca nie ma wiedzy w tym zakresie, to będzie
się skupiać na ich poprawnym zapisaniu, nie ogarniając całości wypowiedzi i ich intencji.
Jak już wspomniałam, można sporządzać protokoły ze zdarzeń, np. zebrań,
wypadków, rozpraw sądowych itd. W mojej wieloletniej pracy zawodowej często
spotykałam m.in. protokolantów sądowych. Bardzo mnie interesowało czy protokolant
zapisuje to, co słyszy podczas rozprawy, czy też to, co dyktuje przewodniczący składu
sędziowskiego, jako ważne elementy wypowiedzi. Okazało się, że prawie każdy protokolant
rozpoczynający pracę na początku korzystał ze wskazówek przewodniczącego. W miarę
upływu czasu sam decydował, co powinno pozostać w aktach sprawy jako świadectwo
odbytej rozprawy. Chociaż czasami zdarzało się, że długoletni sędzia i długoletni protokolant
7
nie mogli dojść do porozumienia w kwestii protokołowania, jeśli pracowali ze sobą pierwszy
raz.
Sporządza się także protokoły z wykonanych czynności: przekazania stanowiska
pracy, zniszczenia (potocznie używa się określenia kasacji) dokumentów lub
przedmiotów, protokół przesłuchania świadków, protokół uzgodnień i rozbieżności
(np. podczas negocjacji) lub też protokół porozumienia, jeśli brak rozbieżności.
W zależności od potrzeb, jakim ma odpowiadać dokument, wymogów prawnych
i formalnych, sporządza się jego właściwą formę. Jeśli ma odzwierciedlać szczegółowo
przebieg obrad (np. sejmowych) zwykle sporządza się stenogram. W tego rodzaju
dokumencie podaje się nie tylko wypowiedzi, ale także fakty, które miały miejsce. Te
informacje mogą określać rangę zebrania (np. wprowadzenie sztandaru, wręczenie kwiatów)
i nastroje zebranych (oklaski, burzliwe oklaski). Umiejętność stenografii, tj. stosowania
skróconego zapisu odręcznego jest obecnie niesłychanie rzadka, ale można stosować nagranie
na dyktafon, a po zarejestrowaniu odtworzyć w formie pisanego tekstu przy wykorzystaniu
tzw. urządzenia transkrypcyjnego (firma Creative Solutions rozprowadza tego rodzaju
urządzenia). Pojawiły się także urządzenia do stenografowania w postaci mechanicznych lub
elektronicznych klawiatur, które pozwalają zapisać dosłownie wypowiedź od razu w formie
czytelnego tekstu.
Następnym rodzajem dokumentu, w którym umieszcza się wypowiedzi
poszczególnych uczestników zebrania wraz z nazwiskami i określeniem stanowisk jest
tzw. protokół pełny. Zapisy są chronologiczne na podstawie uprzednio przygotowanego
porządku obrad.
Protokół skrócony, w którym podaje się chronologiczne wypowiedzi w obrębie
przyjętego porządku obrad, nie wiążąc ich z nazwiskami wypowiadających swe kwestie, ale
raczej z tematem, którego dotyczyły.
Protokół uproszczony, w którym zapis zawiera jedynie najważniejsze informacje
dotyczące miejsca, uczestników, czasu, celu spotkania, oraz wyłącznie wnioski i uchwały.
Jeszcze innym dokumentem sporadycznie używanym, ale warto o nim wiedzieć,
jeśli chce się być profesjonalistą, jest tzw. wyciąg z protokołu, stosowany wówczas gdy,
np. powstają kwestie sporne wobec np. intencji wypowiedzi (wypowiadający się uważa, że
intencja wypowiedzi została przeinaczona). Wyciąg z protokołu to protokół uproszczony,
w którym tylko kontrowersyjny punkt jest przytoczony w całości.
8
2. Skuteczne protokołowanie
W dobrym protokole konieczne jest wierne oddanie celowości spotkania, sensu
wypowiedzi, określenia różnicy zdań uczestników zebrania, wyciągnięcie prawidłowych
wniosków, właściwe sformułowanie uchwał. Aby to osiągnąć należy zadbać
o szczegółowość relacji, ścisłość wypowiedzi, bezstronność w przekazie, całościowe
ukazywanie zdarzeń, podawanie faktów.
Stenogram i protokoły każdego rodzaju są pismami zatytułowanymi, w których datę
i miejsce zdarzenia umieszcza się w samym tytule. Standardowe rozmieszczenie protokołu
odpowiada następującemu schematowi:
¾ Część wstępna: tytuł, w nim określenie rodzaju zebrania i jednostki, która je zwołała,
daty i miejsca spotkania (jeśli protokół odbywa się w siedzibie jednostki, to nie
podajemy adresu, natomiast jeśli poza siedzibą – należy podać adres).
Zwykle w tej części podaje się stwierdzenie stanu obecności oraz porządek obrad, który
stanowi schemat przebiegu zebrania i ujmuje w punkty kolejne jego fazy.
¾ Część zasadnicza zawiera treść, czyli zapisy dotyczące poszczególnych punktów
porządku obrad lub też poszczególnych etapów czynności (jeśli to nie jest protokół
zebrania). Do sformułowań w treści odnosi się tzw. styl urzędowy pisma. Polega on na
stosowaniu form bezosobowych, dyrektywnych sformułowaniach (trzeba, należy,
powinno być), na braku kwiecistych sformułowań, na przedstawianiu mówców
imieniem i nazwiskiem (niedopuszczalne jest używanie zdrobnień imion np. Kasia A.,
Marysia B.), na braku sformułowań skrótowych lub potocznych.
¾ Część końcowa, która zawiera formułę końcową (np. na tym zebranie zakończono),
podpisy – przewodniczącego (po prawej stronie pod treścią) oraz protokolanta (po lewej
stronie pod treścią). Powyższe uwagi dotyczą protokołu zebrania. W protokole
przekazania, np. dokumentacji, powinien podpisać przekazujący (po prawej stronie),
przejmujący (po lewej stronie), a pośrodku umieszcza się imię i nazwisko oraz podpis
osoby, w obecności której dokonano przekazania. Elementami dodatkowymi są:
adnotacja o istnieniu załączników (Załączniki:) oraz uwaga do jakich instytucji lub
komórek protokół zostaje przekazany (Do wiadomości:). Obydwie adnotacje znajdują
się po lewej stronie blankietu pod nazwiskiem protokolanta. Strony protokołu powinny
być numerowane (z pominięciem strony pierwszej).
9
Podstawowe zasady konstruowania protokołów czynności pozostają identyczne
jak dla protokołów zdarzeń. Chodzi tu o formułowanie zapisów chronologicznie (lub
tematycznie), przestrzeganie zasad przejrzystości, poprawności stylistycznej, ortograficznej.
Zasadnicza różnica polega na tym, iż nie ustala się tu poglądów, a jedynie stan rzeczy, lub
efekty działań osób wykonujących protokołowane czynności.
• ELEMENTY WSTĘPNE, zawierają ustalenie miejsca (zwykle jest to pieczęć
nagłówkowa po lewej stronie), daty (po prawej stronie, jeśli nie umieszczono jej w
tytule), tytułu protokołu (pośrodku blankietu z zastosowaniem wyróżnienia druku),
składu osobowego uczestników czynności, określenie okoliczności lub/i podstawy
prawnej.
• CZĘŚĆ ZASADNICZA, stwierdzająca opis czynności i jej wykonania.
W wypadku konstruowania protokołów zdawczo-odbiorczych, zniszczenia, kasacji
zamieszczamy tu opis rzeczy, ich stanu, ilości lub innych cech, których protokołowana
czynność dotyczyła. W wypadku protokołów uzgodnień, rozbieżności, porozumienia,
przesłuchania, zamieszcza się w pierwszej kolejności zagadnienia, co do których
wszystkie strony są zgodne, w drugiej zdania odrębne uczestników czynności.
• ELEMENTY KOŃCOWE: podpisy, informacja o załącznikach, adresatach
identycznie jak w poprzednio omawianych rodzajach protokołów.
Uwaga, o której należy pamiętać w korespondencji:
Jeśli podpisy i elementy końcowe protokołu nie mieszczą się na ostatniej stronie
z tekstem, należy przenieść je na stronę następną, przenosząc na nią minimum dwa ostatnie
wiersze treści, potem podpisy i załączniki.
10
3. Podstawa prawna działania organizacji i rodzaj występujących
w niej organów
We wstępie określiłam rodzaje organów występujących w różnych organizacjach.
Ponieważ mogą się one różnić nazwami i szczegółowymi regulacjami prawnymi, w dalszych
częściach skupię się na spółce akcyjnej.
Statut organizacji (sporządzony dla spółki, fundacji w formie aktu notarialnego pod
rygorem nieważności) zawiera przepisy, które dla tej organizacji i jej organów oraz tych osób,
które posiadają akcje (czyli akcjonariuszy) są miarodajne, ale może odbiegać od zapisów
ustawowych tylko wtedy, gdy ustawa wyraźnie zezwala na odmienne uregulowania
w statucie.
Powinien on określać:
1. firmę i siedzibę spółki,
2. przedmiot przedsiębiorstwa,
3. czas trwania spółki, jeśli jest ograniczony,
4. wysokość kapitału akcyjnego, nominalną wartość akcji i ich ilość ze wskazaniem,
czy akcje są imienne, czy na okaziciela,
5. ilość akcji poszczególnych rodzajów i przywiązane do nich uprawnienia,
6. imiona i nazwiska (firmę) oraz adres (siedzibę) założycieli,
7. organizację władz zarządzających i organów nadzorczych.
Spółka akcyjna jest osobą prawną działającą poprzez swoje organy, tj. zarząd
(organ zarządzający), radę nadzorczą (organ kontrolny) i walne zgromadzenie
akcjonariuszy (organ naczelny). Zarządzanie spółką akcyjną odbywa się poprzez zarząd
i podległe mu komórki sztabowe oraz zakłady operatywne. W skład zarządu mogą
wchodzić powoływane przez walne zgromadzenie lub radę nadzorczą (co wynika ze
sformułowań statutu) osoby spośród akcjonariuszy lub specjaliści z zewnątrz. Decyzje
zarządu zapadają w postaci jego uchwał. Prezes zarządu spółki jest członkiem zarządu i może
być równocześnie dyrektorem naczelnym przedsiębiorstwa.
Stały nadzór i kontrolę nad działalnością spółki sprawuje rada nadzorcza lub
komisja rewizyjna. Wg wymagań kodeksu handlowego, jeśli kapitał akcyjny osiąga
określoną wysokość, wówczas spółka powinna mieć radę nadzorczą i komisję rewizyjną.
Członkami tych organów mogą być pracownicy nie zajmujący stanowisk kierowniczych.
11
Walne zgromadzenie akcjonariuszy jest najwyższą władzą spółki i podejmuje
w formie uchwał, decyzje dotyczące różnych, szeroko rozumianych interesów spółki:
ekonomicznych, organizacyjnych itp. Należą do nich: zatwierdzanie bilansu oraz rachunku
strat i zysków spółki, podział zysku, zbycie i wydzierżawienie przedsiębiorstwa lub jego
części, wtórne emisje akcji oraz udzielenie absolutorium radzie nadzorczej i zarządowi spółki.
Asystentka w spółce akcyjnej, oprócz katalogu czynności wymienianych jako
niezbędne w każdym sekretariacie, powinna znać pojęcia i terminologię niezbędną dla
spółki: akcja, obligacja, absolutorium, quorum.
W tej formie prawnej przedsiębiorstwa, wiele decyzji zapada kolegialnie,
tzn. drogą głosowania nad podejmowanymi uchwałami. Sekretarka/asystentka powinna
więc wiedzieć, jakie dokumenty (statut spółki, regulamin zebrania) zawierają informacje
dotyczące:
1/ głosowania:
- w sposób jawny - przez podniesienie ręki,
- w sposób tajny (przez skreślenia na kartkach), co dotyczy zwykle wyborów, wniosków
o usunięcie władz spółki lub likwidatorów oraz spraw osobistych,
- przez aklamację, czyli przyjęcie uchwały oklaskami.
2/ większości głosów
- względnej - jeśli liczba zwolenników rozstrzygnięcia (głosujących "tak") jest większa od
liczby przeciwników rozstrzygnięcia (głosujących "nie"), tutaj nie bierze się pod uwagę
liczby osób wstrzymujących się od głosowania,
- bezwzględnej - jeśli za przyjęciem rozstrzygnięcia (głosujących "tak") głosowała
przynajmniej 1/2 zebranych plus jeden głos,
- kwalifikowanej (musi być taki zapis w statucie) - jeśli za przyjęciem rozstrzygnięcia jest
określona liczba głosujących wyrażona ułamkiem 2/3 itp. obecnych,
3/ quorum, tj. liczby obecnych na zebraniu, aby podejmowane uchwały mogły być
prawomocne,
4/ drugiego terminu zebrania (odległego od pierwszego terminu, np. o 15 lub 30 minut),
który jest wyznaczony wcale nie po to, aby mogli dotrzeć na zebranie „spóźnialscy”.
Jeśli przepisy regulujące te sprawy dopuszczają drugi termin zebrania, to oznacza, że
w drugim terminie, rozstrzygnięcia zostaną podjęte niezależnie od tego, czy będzie
quorum, czy też nie. To rozwiązanie jest często stosowane w sytuacjach, gdy członkami
organizacji są ludzie w podeszłym wieku, schorowani (w stowarzyszeniach) lub mało
12
zainteresowani sprawami podnoszonymi w trakcie zebrania (w spółdzielniach) i nie ma
pewności, że na zebraniu będzie quorum.
5/ podejmowanie uchwał en bloc, czyli kilku uchwał razem, co jest niekiedy wygodne dla
organizatorów zebrania, ponieważ pozwala „przepchnąć” uchwałę, która nie jest w pełni
akceptowana, wśród tych, które nie budzą wątpliwości.
Asystentka/sekretarka powinna być również zorientowana w tematyce zebrań
sprawozdawczo-wyborczych, zwoływanych z upływem kadencji organów (zarządu,
komisji rewizyjnej, rady nadzorczej).
4. Zebrania w spółce akcyjnej
Znajomość specyfiki zebrań sprawozdawczo-wyborczych jest niezwykle ważna dla
osób sporządzających protokoły tych zebrań, ponieważ są one męczące i trwają niekiedy
przez wiele godzin. Osoba zorientowana w przebiegu obrad i specyfice ich działania może
znacznie uprościć protokołowanie opracowując a priori (przed zebraniem) stosowne
załączniki, a w trakcje protokołowania obrad odsyłać do informacji w załącznikach.
Protokolanci wiedzą, że im więcej jest załączników, tym krótsza treść protokołu. Specyfiką
wspomnianych wyżej zebrań jest ich dwuczłonowość.
W pierwszej części zebrania ustępujący zarząd składa sprawozdanie ze swojej
działalności w okresie kadencji. Jeśli takie sprawozdanie zostało przygotowane
z wyprzedzeniem, rozdane podczas zebrania, to oszczędza się czas przeznaczony na jałowe
dyskusje, wyjaśnianie, ponieważ uczestnicy mają dane w rękach (a większość ludzi jest
wzrokowcami). Jeśli nastąpiła jakaś pomyłka w danych, wystarczy ją poprawić „naocznie”.
Następnie rada nadzorcza składa sprawozdanie i/lub komisja rewizyjna, która
nadzorowała i kontrolowała pracę zarządu. Członkowie obydwu tych organów są
zobligowani do przygotowania sprawozdania w przejrzystej formie, aby na kierowane do nich
pytania mogli odpowiedzieć niezwłocznie, bez poszukiwań danych, stosownych oświadczeń
itp. Jeśli ze sprawozdania wynika, że praca zarządu przebiegała prawidłowo, wówczas
komisja rewizyjna występuje z wnioskiem o udzielenie zarządowi absolutorium.
13
Zebrani, drogą głosowania udzielają absolutorium ustępującym organom
(w niektórych spółkach zamiast absolutorium używa się bliskoznacznego określenia -
skwitowanie). Absolutorium, jest więc uznaniem działalności ustępujących organów, za
właściwą pod każdym względem. A jeśli się zdarzy, że ustępujący członkowie organu nie
uzyskają absolutorium? Nic się nie zdarzy oprócz tego, że nie mogą kandydować na następną
kadencję.
W drugiej części zebrania zaczynają działać, powołane tylko na czas trwania zebrania,
tzw. komisje regulaminowe zebrania:
1. Zwykle powołuje się komisję mandatową, która stwierdza na podstawie listy obecności
podpisanej przez uczestników, czy jest quorum zapewniające prawomocność uchwał.
2. Następną jest komisja skrutacyjna. Zadaniem tej komisji jest przygotowanie kartek do
tajnego głosowania, ich rozdanie (i po głosowaniu zebranie), policzenie głosów
i ogłoszenie wyników głosowania. Czasami, (jeśli liczba obradujących nie przekracza,
np. 50 osób) powołuje się komisję mandatowo-skrutacyjną, która spełnia obydwie
wymienione poprzednio funkcje.
3. Inną jest komisja wyborcza (czasami nazywana komisją-matką), która przedstawia
kandydatury do nowo wybieranych organów. Lista kandydatów zgłoszonych z sali jest
ustalana przez komisję wyborczą. Pozwala to na uniknięcie przykrych niespodzianek
przed głosowaniem, bowiem komisja wyborcza weryfikuję tę listę, ustalając czy
wszystkie zgłoszone osoby mają prawo do kandydowania (może się zdarzyć, np. że
kandydat został już wybrany do komisji skrutacyjnej lub wyborczej i nie ma prawa
kandydować do władz).
4. 4. Często jest powoływana również komisja uchwał i wniosków. Do tej komisji
wybiera się osoby, które na podstawie wniosków uczestników zebrania opracowują
uchwały, nad którymi odbędzie się następnie głosowanie.
Powołanie takiej komisji nie jest obligatoryjne, ale ze względów praktycznych działa ona
podczas wielu zebrań. Względy praktyczne są następujące:
- na zebraniach o dużej liczbie uczestników wnioski się powtarzają,
- niektórzy mówcy nie potrafią dokładnie sformułować o co im chodzi,
- czasami zdenerwowani uczestnicy zebrania używają zbyt „soczystego” języka.
14
Wszystkie te wnioski zgłoszone do członków komisji uchwał i wniosków
znajdujących się w określonym punkcie sali, zostaną właściwie sformułowane
i poddane pod głosowanie.
Ważne jest także (o czym wspomniałam na początku opracowania) rozróżnianie
rodzajów dokumentów oraz organów spółki, których działalność jest dokumentowana.
Asystentka/sekretarka powinna więc odróżniać protokół walnego zgromadzenia od
protokołu posiedzenia zarządu.
W dużych spółkach akcyjnych nad organizacją zebrania i jego przebiegiem będą
czuwać powołane w tym celu zespoły osób. Protokół jest sporządzany przez notariusza.
W spółce niewielkiej – asystentka ma swój udział w tego typu czynnościach. Niekiedy do
niej należy: przygotowanie materiałów na zebranie, rozesłanie zawiadomień w określonym
terminie (co najmniej 14 dni przed terminem zebrania), a także czuwanie nad odpowiednim
przygotowaniem sali obrad i zaplecza informacyjno-technicznego (np. nagłośnieniem,
powieleniem materiałów). Podczas zebrania obowiązuje higiena pracy umysłowej, a więc
konieczne są przerwy.
Organizatorzy zebrania powinni również być przygotowani do przerwy
w zebraniu, aby umożliwić uczestnikom efektywny wypoczynek w ciągu kwadransa, czy
30 minut. Obradujące osoby, to też ludzie - należy więc pamiętać o napojach, kanapkach,
a przynajmniej o informacji, dokąd po nie się udać.
Na szczęście, nie trzeba pamiętać o odpowiedniej liczbie popielniczek na stołach,
bowiem obowiązuje zakaz palenia w miejscach publicznych. Ale należy wygospodarować
miejsce, w którym palacze mogliby oddawać się swemu nałogowi, bez narażania innych na
„bierne” palenie. I tak wszyscy wiedzą, że nie da się ograniczyć nałogu w sposób formalny
stosując nawet najlepsze przepisy prawne w tym względzie.
Gospodarka spółki akcyjnej poddawana jest badaniu przez biegłych rewidentów
(księgowych) wyznaczonych przez sąd rejestrowy, które dotyczy zgodności faktycznego
stanu gospodarki z założeniami. Asystentka nie ma wpływu na wyniki kontroli, ale może
w pewnym stopniu wpłynąć na postawę kontrolującego. Niegrzecznie przyjęty interesant
może się okazać właśnie owym rewidentem, a burzliwe spotkanie z asystentką, zaowocuje
podejściem do kontroli ze szczególną starannością.
15
5. Podstawy wiedzy na temat funkcjonowania spółek
Podejmując pracę w spółce, podczas pierwszych dni pracy można dostać zawrotu
głowy od wirujących wokół jej działalności terminów. Operowanie nimi z równą swobodą,
jak starsi pracownicy i klienci pochłonie wiele czasu, ponieważ niektóre z nich występowały
w innym kontekście lub nie występowały wcale. Nie należy pytać zbyt często i nie
o drobiazgi, bo wówczas stwarzamy wrażenie, że sytuacja nas przerasta. A przede wszystkim
należy bacznie obserwować, aby odkryć zastaną w firmie "pajęczynę" więzi międzyludzkich.
Musimy postępować ostrożnie, aby jej nie zniszczyć, ale znaleźć w niej swoje miejsce.
Wszystkie podane poprzednio terminy przydadzą się nie tylko w bieżącej pracy, ale także
przy organizacji walnego zgromadzenia. Szczególnie wtedy może się okazać, że potrzebna
jest osoba, który potrafi „ogarnąć” całość związanych z tym spraw, a co więcej potrafi
przygotować dokumentację niezbędną do przeprowadzenia zebrania. Z pewnością będą
poszukiwać specjalisty, który sprawdzi się w tej roli i (co zrozumiałe) pierwszą osobą, do
której się zwrócą będzie asystentka. Powinna więc nie odmawiać, ale włączyć się w ten
proces, jednakże z małą sugestią z mojej strony - nie powinna nigdy mówić do końca
o wszystkim. Ludzie cenią sobie tę wiedzę tylko w momencie, kiedy jest niezbędna, a później
szybko zapominają. Sądzą, że to wszystko jest łatwe i nie warto sobie obciążać pamięci.
Trzeba więc dobrze wykorzystać swoje „pięć minut” dla wykazania się wiedzą
i profesjonalizmem. A przede wszystkim należy cenić swoje umiejętności, wówczas inni też
je docenią. Na pewno termin spółka akcyjna nie jest nikomu obcy, jednak spróbujmy już teraz
„uporządkować” wiedzę na ten temat, znaną z mediów, książek i od znajomych pracujących
w spółkach.
5.1 Co to jest spółka akcyjna i jak powstaje?
Spółka akcyjna - rodzaj
spółki kapitałowej
. W
Polsce
spółki akcyjne działają obecnie
na podstawie
kodeksu spółek handlowych
, wcześniej regulował ją
kodeks handlowy
.
Kapitał
akcyjny
spółek akcyjnych podzielony jest na
akcje
o równej wartości. Akcje te mogą być
notowane (kupowane i sprzedawane) na
giełdzie
.
Spółki
akcyjne zamiast podania pełnej
nazwy mogą używać skrótu S.A. według
Kodeksu spółek handlowych
, art. 305, par. 2, jednak
pod względem ortograficznym poprawnym jest skrót SA, którego nie dopuszcza kodeks
16
handlowy (np.:
Telewizja Polska SA
,
Polskie Koleje Państwowe SA
,
PKS w Katowicach
SA
). Tyle możemy dowiedzieć się klikając w wymienione wyżej hasła w Internecie.
Te informacje są bardzo użyteczne dla osób sporządzających wszelkie dokumenty
spółki oraz prowadzących korespondencję z tego rodzaju jednostkami organizacyjnymi.
Profesjonalizm osób sporządzających dokumenty wyraża się także w tym, że potrafią
uzasadnić (w przypadku uwag otoczenia) dlaczego S.A. jest skrótem poprawnym.
Powstanie spółki akcyjnej wymaga dokonania kilku ważnych czynności, a przede
wszystkim:
1) Zawarcia tzw. aktu założycielskiego spółki oraz sporządzenia statutu
Do jej powstania potrzebne jest:
¾ zawiązanie spółki, w tym podpisanie statutu przez założycieli. Statut powinien mieć
formę aktu notarialnego, a osoby go podpisujące stają się założycielami spółki. Statut
musi określać m.in.: firmę i siedzibę spółki, przedmiot działalności, czas trwania - jeśli
jest oznaczony, wysokość kapitału zakładowego, wartość nominalną akcji i ich liczbę,
warunki i sposób ich umorzenia, nazwiska i imiona albo firmy (nazwy) założycieli, liczbę
członków zarządu i rady nadzorczej, albo co najmniej minimalną lub maksymalną liczbę
członków tych organów oraz podmiot uprawniony do ustalenia składu zarządu lub ww.
rady, co najmniej przybliżoną wielkość wszystkich kosztów poniesionych lub
obciążających spółkę w związku z jej utworzeniem, ustaloną na dzień zawiązania spółki,
pismo do ogłoszeń, jeżeli spółka zamierza dokonywać ogłoszeń również poza Monitorem
Sądowym i Gospodarczym. Statut powinien również zawierać, pod rygorem
bezskuteczności wobec spółki, postanowienia dotyczące:
• określenia liczby i rodzajów tytułów uczestnictwa w zysku lub w podziale majątku
spółki oraz związanych z nimi praw;
• zdefiniowania wszelkich związanych z akcjami obowiązków świadczenia na rzecz
spółki, poza obowiązkiem wpłacenia należności za akcje;
• ustalenia ograniczeń zbywalności akcji;
• określenia uprawnień osobistych przyznanych akcjonariuszom (art. 354 k.s.h.).
W statucie mogą znaleźć się również postanowienia odmienne, jeżeli zezwala na
to ustawa. Wszystkie czynności związane z przygotowaniem czystopisów dokumentów
wykonuje zwykle biuro prawne lub asystentka zarządu. Musi więc korzystając z Kodeksu
17
spółek handlowych prześledzić poprawność zapisów pod względem ich kolejności, często
kompletności, a niestety czasami także ortografii.
2) Pokrycia kapitału zakładowego
¾ Kapitał zakładowy składa się z wkładów założycieli, którzy otrzymują akcje.
Z chwilą zawiązania spółki, tj. objęcia akcji przez akcjonariuszy, powstaje spółka akcyjna
w organizacji.
¾ Z koordynacyjnej funkcji sekretariatu oraz zadań asystentki wynika dbałość
o wszystkie elementy składanej w KRS dokumentacji. Do niej będzie więc należała
klasyfikacja, selekcja i grupowanie dokumentów wg określonych kryteriów.
3) Powołania organów spółki
Spółka akcyjna może działać tylko przez swoje organy: walne zgromadzenie,
zarząd oraz radę nadzorczą.
Walne zgromadzenie decyduje o najważniejszych sprawach związanych
z działalnością spółki. Generalnie jest ono władne wydawać uchwały we wszystkich
sprawach, o ile nie należą one do kompetencji zarządu lub rady nadzorczej. Przykładowe
kompetencje walnego zgromadzenia są następujące:
¾ rozpatrzenie i zatwierdzenie sprawozdania zarządu z działalności spółki
i sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy oraz udzielenie absolutorium
członkom organów spółki z wykonania przez nich obowiązków;
¾ postanowienia dotyczące roszczeń o naprawienie szkody wyrządzonej przy zawiązaniu
spółki lub sprawowaniu zarządu albo nadzoru;
¾ zbycie i wydzierżawienie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części oraz
ustanowienie na nich ograniczonego prawa rzeczowego;
¾ nabycie i zbycie nieruchomości lub udziału w nieruchomości, chyba że statut stanowi
inaczej.
4) Emisja akcji, w tym także uprzywilejowanych
Emitowane przez spółkę akcje mogą być imienne lub na okaziciela. Zamiana akcji
imiennych na akcje na okaziciela lub odwrotnie może być dokonana na żądanie
akcjonariusza, jeżeli prawo lub statut nie stanowi inaczej. Jeżeli statut zawiera postanowienie,
że akcje muszą być imienne, zamiana ich na akcje na okaziciela jest niedopuszczalna.
¾ Akcja imienna powinna zawierać nazwisko uprawnionego, jeśli więc nie zawiera tego
elementu jest akcją na okaziciela. Może opiewać na kilku współwłaścicieli.
18
¾ Akcja na okaziciela uprawnia każdego posiadacza do dochodzenia praw wobec spółki.
O tym, czy akcje mają być imienne, czy na okaziciela rozstrzyga statut. Jeśli brakuje
takiego określenia to statut jest niezupełny.
¾ Spółka może także wydawać akcje o szczególnych uprawnieniach, które powinny być w
statucie dokładnie określone. Są to tak zwane akcje uprzywilejowane, w których
uprzywilejowanie może dotyczyć: prawa głosu, dywidendy i podziału majątku w razie
likwidacji spółki. Przywilej można przyznać akcjom w chwili, gdy się je przyznaje, albo
później, gdy są już wydane.
5) Nabycie własnych akcji
Jeżeli spółka nabyła akcje własne samodzielnie, bądź przez osobę działającą we
własnym imieniu, lecz na rachunek spółki, sprawozdanie finansowe z działalności spółki
przygotowywane przez zarząd powinno zawierać:
¾ uzasadnienie nabycia akcji własnych w danym roku obrotowym,
¾ liczbę i wartość nominalną akcji nabytych lub zbytych w roku obrotowym, jak
również określenie udziału procentowego, jaki akcje te reprezentują w kapitale
zakładowym,
¾ w przypadku nabycia lub zbycia odpłatnego, uzyskaną cenę lub wartość innego
świadczenia wzajemnego,
¾ liczbę oraz wartość nominalną nabytych i zatrzymanych akcji, jak również określenie
ich procentowego udziału w kapitale zakładowym.
Zaoferowanie akcji pracownikom
Jednym z przypadków, w których możliwe jest nabycie akcji własnych przez spółkę
jest zaoferowanie ich do nabycia pracownikom lub osobom, które były zatrudnione w spółce
lub w spółce z nią powiązanej przez okres co najmniej 3 lat. W celu nabycia takich akcji
zarząd zobowiązany jest uzyskać wcześniej zgodę Walnego Zgromadzenia wyrażoną
w drodze uchwały. W tym przypadku powinny one być zaoferowane uprawnionym osobom
najpóźniej z upływem roku od dnia ich nabycia przez spółkę.
Obowiązek zbycia akcji własnych
Jeżeli własne akcje spółki zostały nabyte w innych przypadkach niż te, które
uzasadniają takie nabycie, powinny być one zbyte w terminie roku od dnia nabycia ich
przez spółkę, natomiast w przypadku nabycia akcji własnych spółki zgodnie z prawem,
zbyciu podlega ta część akcji własnych, której wartość przekracza 10% kapitału
zakładowego – powinny one być zbyte w ciągu lat dwóch od dnia ich nabycia.
19
6) Wpisu do rejestru sądowego
Wpis do rejestru sądowego ma charakter obligatoryjny. Spółka nabywa
osobowość prawną w chwili wpisania do rejestru przedsiębiorców w KRS.
Cel spółki może mieć zarówno gospodarczy jak i niegospodarczy charakter. Zawiązanie
spółki następuje z chwilą objęcia wszystkich akcji. Kapitał zakładowy powinien osiągnąć
odpowiednią wysokość. Wartość nominalna akcji nie może być niższa niż 1 złoty.
Przy uzyskiwaniu wpisu do rejestru jest konieczne dokładne wykonanie
wszystkich poleceń KRS zawartych w formularzach dotyczących rejestracji. Szczególną
uwagę należy poświęcić prawidłowości zapisów nazw własnych i nazwisk, dat, numerów
PESEL i wszystkich załączników, a także procedur dotyczących ich sporządzania.
Do asystentki należy również dbałość o terminy. Zwykle urzędnicy sądowi podają termin
w jakim powinno nastąpić rozpatrzenie sprawy. Po tym terminie należy zadzwonić do KRS
z prośbą o podanie czy spółkę wciągnięto do rejestru. Jeśli nie została wpisana do rejestru,
KRS ma obowiązek podania przyczyn dlaczego jej nie wpisano i terminu uzupełnienia
dokumentów. Nad całym tym skomplikowanym i czasochłonnym procesem: najpierw
rejestracji spółki, a później zmian w rejestrze wynikających z kadencyjności zarządu i rady
nadzorczej, czuwa asystentka.
5.2 Kompetencje organów spółki
Jak już wspomniałam w poprzednich rozdziałach walne zgromadzenie może mieć
charakter zwyczajny lub nadzwyczajny. Zwyczajne walne zgromadzenie powinno odbyć
się w terminie sześciu miesięcy po upływie każdego roku obrotowego. Zajmuje się m.in.
sprawami związanymi z podziałem zysku, pokryciem strat, rozpatrzeniem i zatwierdzeniem
sprawozdania zarządu z działalności spółki oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok
obrotowy. Nadzwyczajne walne zgromadzenie może być zwołane w każdym czasie
i w każdej sprawie. Zwołuje się je w przypadkach określonych w kodeksie spółek handlowych
lub w statucie, a także gdy organy lub osoby uprawnione do zwoływania walnych
zgromadzeń uznają to za wskazane. Kompetencje do zwołania walnego zgromadzenia posiada
zarząd, a w razie konieczności rada nadzorcza.
Akcjonariusze mogą brać udział w walnym zgromadzeniu osobiście, a także
przez pełnomocników. Możliwe jest również głosowanie za pośrednictwem pełnomocników,
ale tylko wówczas gdy pełnomocnictwo udzielone jest na piśmie i dołączone do protokołu
20
walnego zgromadzenia. Uchwały zapadają bezwzględną większością głosów, chyba że statut
lub przepisy kodeksu stanowią inaczej. Przykładowo do powzięcia uchwały o istotnej zmianie
przedmiotu działalności spółki wymagana jest większość dwóch trzecich głosów. Głosowanie
co do zasady jest jawne, a uchwały powinny być umieszczone w protokole sporządzonym
przez notariusza. W protokole należy stwierdzić prawidłowość zwołania walnego
zgromadzenia, jego prawomocność, wymienić powzięte uchwały, ilość głosów oddanych za
każdą z uchwał i zgłoszone sprzeciwy. Do protokołu należy dołączyć odpowiednie
dokumenty jako dowody zwołania walnego zgromadzenia i listę obecności z podpisami
uczestników zgromadzenia.
Uchwała walnego zgromadzenia, która byłaby sprzeczna ze statutem bądź
dobrymi obyczajami i godziłaby w interes spółki lub miała na celu pokrzywdzenie
akcjonariusza może być zaskarżona. Zaskarżenie odbywa się poprzez wytoczenie
przeciwko spółce powództwa o uchylenie uchwały.
Zarząd jest organem, który reprezentuje spółkę oraz prowadzi jej sprawy. Składa
się z jednego lub większej liczby członków, którymi mogą być akcjonariusze lub osoby spoza
ich grona. Członków zarządu powołuje i odwołuje rada nadzorcza, chyba że statut spółki
stanowi inaczej. Członek zarządu może być odwołany lub zawieszony w czynnościach także
przez walne zgromadzenie. Kadencja członka zarządu nie może być dłuższa niż 5 lat.
W każdej chwili może być odwołany, ale nie pozbawia go to roszczeń ze stosunku pracy lub
innego stosunku prawnego dotyczącego pełnienia funkcji członka zarządu. W sytuacji, gdy
zarząd jest wieloosobowy, wszyscy jego członkowie są zobowiązani i uprawnieni do
wspólnego prowadzenia spraw spółki. Statut może stanowić inaczej. Zarząd podejmuje
uchwały bezwzględną większością głosów, a w przypadku równości głosów decyduje głos
prezesa zarządu, jeśli statut tak stanowi. Uchwały zarządu są protokołowane.
Do członka zarządu odnosi się zakaz konkurencji polegający na tym, iż nie może
bez zgody spółki:
- zajmować się interesami konkurencyjnymi,
- uczestniczyć w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, spółki osobowej lub
jako członek organu spółki kapitałowej,
- bądź uczestniczyć w innej konkurencyjnej osobie prawnej jako członek organu. Zakaz ten
obejmuje także udział w konkurencyjnej spółce kapitałowej w przypadku posiadania w niej
przez członka zarządu co najmniej 10% udziałów albo akcji, bądź prawa do powołania co
najmniej jednego członka zarządu.
21
Kolegium może być powołane jako organ powołany zapisami statutu (o ile nie
stoją one w sprzeczności z przepisami ustawy) i ma charakter opiniodawczo-doradczy
(rzadziej decyzyjny). Posiedzenia kolegium powinny być protokołowane. W ustawie
o spółkach akcyjnych ani w Kodeksie handlowym wraz z komentarzami Maurycego
Allerhanda taki organ nie występuje. Natomiast załącznik do Uchwały Nr 565/2010
Zarządu Spółki TVP S.A. z dnia 27 lipca 2010 roku w § 10 stanowi:
1. Zarząd może powoływać kolegia do określonych zagadnień.
2. Powołanie kolegium następuje na wniosek właściwego Członka Zarządu.
3. Uchwała Zarządu w sprawie powołania kolegium określa jego skład oraz zakres zadań.
4. W jednostkach organizacyjnych mogą działać wewnętrzne kolegia jako organy
opiniodawczo-doradcze dyrektorów jednostek, powoływane na wniosek dyrektora, przez
Członka Zarządu nadzorującego daną jednostkę. Przepis ust. 3 stosuje się odpowiednio.
Rada nadzorcza sprawuje stały nadzór nad działalnością spółki we wszystkich
dziedzinach jej działalności. Nie ma prawa do wydawania zarządowi wiążących poleceń
dotyczących prowadzenia spraw spółki. Do zakresu jej kompetencji należy m.in. ocena
sprawozdań w zakresie ich zgodności z księgami, dokumentami oraz stanem faktycznym,
a także ocena wniosków zarządu odnoszących się do podziału zysku lub pokrycia straty.
Rada nadzorcza może również z ważnych powodów zawiesić w czynnościach,
poszczególnych lub wszystkich członków zarządu. W składzie rady nadzorczej musi być co
najmniej 3 członków powoływanych i odwoływanych przez walne zgromadzenie. Statut może
określić inny sposób powoływania lub odwoływania. Kadencja członka rady nie może trwać
dłużej niż 5 lat.
Osoba, która jest członkiem zarządu, głównym księgowym, radcą prawnym,
adwokatem nie może być jednocześnie członkiem rady. Uchwały podejmowane są na
posiedzeniu w obecności co najmniej połowy jej członków. Statut może przewidywać
surowsze wymagania dotyczące qworum. Rada nadzorcza powinna być zwoływana w miarę
potrzeb, nie rzadziej niż 3 razy w roku obrotowym. Zwołania rady nadzorczej może żądać
członek rady lub zarząd. W takiej sytuacji przewodniczący rady nadzorczej zwołuje
posiedzenie w terminie 2 tygodni od dnia otrzymania wniosku.
Kluczową kwestią w spółce akcyjnej są akcje. Akcja jest papierem wartościowym.
Określa ułamek kapitału zakładowego przysługujący akcjonariuszowi. Akcje są zbywalne.
Najłatwiej jest zbyć akcje na okaziciela. Wystarczy do tego przeniesienie ich posiadania.
Z kolei zbycie akcji imiennych wymaga ponadto pisemnego oświadczenia na samej akcji lub
22
osobnym dokumencie oraz wpisu do księgi akcyjnej. Możliwe jest wprowadzenie ograniczeń
w zakresie zbywalności akcji. Ograniczenia mogą mieć charakter ustawowy, statutowy lub
umowny. Ostatnie z nich są skuteczne tylko między stronami, które zawarły umowę. Jeżeli
strony zawarły taką umowę mówi się o tzw. winkulacji akcji. Należy pamiętać także
o możliwości umorzenia lub unieważnienia akcji. Skutkiem umorzenia jest wygaśnięcie praw
z akcji. Do umorzenia może dojść tylko wtedy, gdy taką sytuację przewiduje statut oraz
zostanie obniżony kapitał zakładowy. Z kolei unieważnienie akcji prowadzi do pozbawienia
mocy prawnej dokumentu akcyjnego. Przyczyną unieważnienia jest znaczne uszkodzenie
dokumentu akcji, świadectwa tymczasowego lub kuponu dywidendowego albo wydanie
wadliwego lub nieważnego dokumentu akcji. Spółka pokrywa koszt wydania dokumentu
wadliwego lub nieważnego.
Akcjonariusze posiadają określone uprawnienia i obowiązki wynikające z faktu
posiadania akcji:
¾ akcjonariusz zobowiązany jest do wniesienia pełnego wkładu na akcje, wpłaty
powinny być dokonane równomiernie na wszystkie akcje bezpośrednio lub za
pośrednictwem domu maklerskiego;
¾ prawo do uczestnictwa w spółce akcyjnej, tj. prawo do czynnego uczestnictwa
w walnym zgromadzeniu oraz prawo głosu; jedna akcja = jeden głos;
¾ prawo czynnego i biernego prawa wyborczego;
¾ prawo poboru akcji nowej emisji oraz udziału w kwocie likwidacyjnej;
¾ prawo do dywidendy, czyli do udziału w zysku rocznym. Podział zysku spółki
wymaga zawsze uchwały walnego zgromadzenia. Z podziału wyłączona jest część
zysku przeznaczona na fundusz zapasowy lub rezerwowy. Sam podział dywidendy
następuje w
stosunku do nominalnej wartości akcji, aczkolwiek statut może
przewidywać inny sposób podziału.
23
6. Formy uchwał, decyzji, oświadczeń woli w S.A.
Zasadą jest, że uchwały są podejmowane na posiedzeniach w drodze osobistego
głosowania każdego z członków. Aby uchwała została skutecznie podjęta na posiedzeniu,
musi być na nim obecnych co najmniej połowa członków organu, a wszyscy muszą być
na to posiedzenie zaproszeni. Mamy tu do czynienia z ustawowym wymogiem quorum
połowy członków rady i jest to wymóg bezwzględny, to znaczy, że umowa spółki może
jedynie zaostrzyć to kryterium, ale nie może go złagodzić.
Co uczynić w przypadku, gdy nie jest możliwe lub jest to uciążliwe, aby wszyscy (lub
co najmniej połowa) członków znalazła się w jednym miejscu i jednym czasie? Czy możliwe
są inne rozwiązania, aby nie paraliżować działań rady? Kodeks spółek handlowych
przewiduje pewne rozwiązania, które jednak, aby mogły być zastosowane, muszą być
wymienione w umowie spółki, a wszyscy członkowie organu powinni być powiadomieni
o treści projektu uchwały, która będzie poddana pod głosowanie.
Tryby szczególne podejmowania uchwał
Umowa spółki może przewidywać trzy szczególne tryby podejmowania uchwał przez radę
nadzorczą:
1. Głosowanie przez członka rady nieobecnego na posiedzeniu, na piśmie, za
pośrednictwem innego członka rady, który jest obecny na posiedzeniu. Nie może to być
jednak nikt spoza grona członków rady, na przykład członek zarządu czy osoba trzecia,
a samo upoważnienie musi być udzielone na piśmie. Inny członek zarządu jest jedynie
posłańcem, a nie pełnomocnikiem. Ten sposób jest odstępstwem od osobistego charakteru
głosowania i dotyczyć może tylko spraw, które były przewidziane w porządku obrad. Nie
może być również tak, że spośród pięciu członków rady, czterech przekaże na piśmie swoje
głosy piątemu i nie będzie brało osobistego udziału w głosowaniu, gdyż naruszałoby to
przepisy o quorum i żadna uchwała nie byłaby ważnie podjęta.
2. Podejmowanie uchwał przez radę w trybie obiegowym, czyli na piśmie, bez
potrzeby zwoływania samego posiedzenia, co może mieć znaczenie w przypadku, gdy
członkowie rady pochodzą z miejscowości znacznie od siebie oddalonych, albo z różnych
krajów. W takim przypadku można posłużyć się głosowaniem w trybie pisemnym
(tzw. kurenda). Głosowana jest wtedy konkretna uchwała o określonej treści i może się to
odbyć w trybie obiegowym, kiedy to uchwałę do kolejnych członków rady dostarcza
24
posłaniec, albo korespondencyjnie, gdy jest ona pomiędzy członkami przesyłana i każdy
z nich składa pod uchwałą własnoręczny podpis.
3. Podejmowanie uchwał przez radę bez odbywania posiedzenia, za pomocą
środków bezpośredniego porozumiewania się na odległość. Głosowanie z użyciem tych
środków to ostatni z trzech trybów szczególnych. Środkami takimi są telefony, wideofony,
środki służące do przesyłania głosu za pośrednictwem fal radiowych, ale również faks
i poczta elektroniczna. Tutaj nie ma własnoręcznego podpisu, a osoby wyrażają swą wolę za
pośrednictwem ww. narzędzi.
W każdym z tych trzech szczególnych trybów nie można dokonać wyboru
przewodniczącego i wiceprzewodniczącego rady nadzorczej, powołania członka zarządu
oraz odwołania i zawieszenia w czynnościach tych osób.
Jak wyżej wspomniałam, podejmowanie decyzji organów spółki ma charakter
kolegialny i odbywa się drogą głosowania. Zasadą podejmowania decyzji w taki sposób
jest głosowanie jawne. Ale podobnie jak w każdej zasadzie zdarzają się wyjątki. Tajne
głosowanie (w formie pisemnej na przygotowanych kartkach) bywa zarządzane
wyjątkowo w następujących sytuacjach:
¾ przy wyborach oraz nad wnioskami o odwołanie członków organów spółki lub
likwidatorów,
¾ w sprawach pociągnięcia członków organów spółki lub likwidatorów do
odpowiedzialności,
¾ w sprawach osobowych,
¾ na żądanie choćby jednego z akcjonariuszy obecnych lub reprezentowanych na
walnym zgromadzeniu,
¾ walne zgromadzenie może powziąć uchwałę o uchyleniu tajności głosowania
w sprawach dotyczących wyboru komisji.
Nie stosuje się przepisów dotyczących tajności głosowania, gdy w walnym
zgromadzeniu uczestniczy tylko jeden akcjonariusz. Warto podkreślić, że w niektórych
sprawach dopuszczalne jest głosowanie poprzez aklamację. Dotyczy to jednak tylko spraw
porządkowych, np. wyboru sekretarza walnego zgromadzenia.
Jeśli podjęto uchwałę spółki akcyjnej w głosowaniu jawnym, zamiast tajnym,
czyli wbrew przepisom prawa (w tym wypadku wbrew art. 420 § 2 i 3 k.s.h.) podlega ona
zaskarżeniu na podstawie art. 425 k.s.h. Prawo do wniesienia powództwa wygasa jednakże
z upływem sześciu miesięcy od dnia kiedy uprawniony dowiedział się o uchwale, nie później
25
jednak niż z upływem dwóch lat od dnia powzięcia uchwały. Powództwo o stwierdzenie
nieważności uchwały walnego zgromadzenia spółki publicznej, a więc takiej, której choćby
część akcji jest dopuszczona do publicznego obrotu, powinno być wniesione w terminie
trzydziestu dni od dnia jej ogłoszenia, nie później jednak niż w terminie roku od dnia
powzięcia uchwały.
W przedmiotach nieobjętych porządkiem obrad, uchwały powziąć nie można,
chyba że cały kapitał akcyjny jest reprezentowany na walnym zgromadzeniu, a nikt
z obecnych nie podniósł sprzeciwu co do powzięcia uchwały.
Wniosek o zwołanie nadzwyczajnego walnego zgromadzenia oraz wnioski
w sprawach porządkowych (np. jak wyżej wspomniałam wybór sekretarza walnego
zgromadzenia) nie musi być objęty porządkiem obrad.
Prawo do wytoczenia powództwa o uchylenie uchwały walnego zgromadzenia
przysługuje:
¾ przede wszystkim zarządowi, radzie nadzorczej oraz poszczególnym członkom tych
organów,
¾ akcjonariuszowi, który głosował przeciwko uchwale, a po jej powzięciu zażądał
zaprotokołowania sprzeciwu (wymóg głosowania nie dotyczy akcjonariusza akcji
niemej - to taka akcja w spółce akcyjnej, wobec której wyłączone zostało prawo
głosu, tj. która nie daje akcjonariuszowi prawa do głosowania na walnym zgromadzeniu
akcjonariuszy),
¾ akcjonariuszowi bezzasadnie niedopuszczonemu do udziału w walnym zgromadzeniu,
¾ akcjonariuszom, którzy nie byli obecni na walnym zgromadzeniu, jedynie
w przypadku wadliwego zwołania walnego zgromadzenia lub też powzięcia uchwały
w sprawie nieobjętej porządkiem obrad.
Sankcje w przypadku wadliwości uchwał
Kodeks spółek handlowych nie zawiera żadnych regulacji dotyczących skutków
wadliwości uchwał rady nadzorczej ani usuwania ich z obrotu. Zupełnie inaczej
ustawodawca reguluje tę kwestię w odniesieniu do uchwał zgromadzenia wspólników,
które są sprzeczne z umową spółki czy z ustawą, wobec których można wystąpić -
odpowiednio - z powództwem o uchylenie uchwały, albo o stwierdzenie jej nieważności.
Przepisów tych nie można jednak stosować nawet w drodze analogii do uchwał rady
nadzorczej.
26
Z kolei w spółce akcyjnej rada nadzorcza może delegować swoich członków do
samodzielnego pełnienia określonych czynności nadzorczych zgodnie z art. 390 § 1 k.s.h., ale
zasadniczo rada nadzorcza wykonuje swoje obowiązki kolegialnie, podejmując uchwały.
Uchwała rady nadzorczej stanowi wyraz woli rady jako organu spółki. Zawsze,
gdy potrzebne jest stanowisko rady nadzorczej, powinna być powzięta uchwała.
Uchwała jest jedyną formą decyzji rady nadzorczej zarówno w sprawach bieżących, jak
i w sprawach stanowiących, a zasadnicza część uchwał rady nadzorczej zmierza do
wywołania skutków prawnych. Dlatego też przyznaje się im status czynności prawnych.
Wobec tego uchwała rady nadzorczej, jako czynność prawna, powinna być zgodna
z przepisami k.s.h., zarówno co do treści, jak i procedury jej powzięcia. K.s.h. precyzyjnie
określa przesłanki prawidłowego powzięcia uchwały. Zapada ona bezwzględną większością
głosów, jeżeli statut nie stanowi inaczej. Na posiedzeniu musi być obecna co najmniej połowa
jej członków, a wszyscy jej członkowie muszą zostać zaproszeni (art. 388 § 1 i art. 391 § 1
k.s.h.). Precyzyjnemu określeniu przesłanek powzięcia uchwały rady nadzorczej nie
towarzyszy jednak ani określenie skutków naruszenia przepisów ustalających te warunki
formalne, ani też określenie trybu kwestionowania uchwał. Tym niemniej należy przyjąć, że
ich zaskarżanie jest dopuszczalne.
Zaskarżanie uchwał
Zaskarżanie uchwał rady nadzorczej można podzielić na:
1) "wewnętrzne" środki prawne, tzn. zwrócenie się z wnioskiem do zgromadzenia
wspólników (walnego zgromadzenia) o podjęcie decyzji w kwestii, która była przedmiotem
oceny rady nadzorczej,
2) "zewnętrzne" środki prawne, czyli zaskarżenie uchwały rady nadzorczej na
podstawie stosowanych art. 249-252/422-425 k.s.h.
Jeszcze inną możliwością jest zastosowanie art. 189 k.p.c. w celu ustalenia stosunku
prawnego lub prawa.
"Wewnętrzne" kwestionowanie uchwał rady nadzorczej w spółce akcyjnej, w dużej
mierze zależy od statutu spółki akcyjnej, który może rozszerzyć uprawnienia rady nadzorczej,
przewidując, iż zarząd przed dokonaniem określonych czynności jest zobowiązany uzyskać
jej zgodę. Z kolei w przypadku niewyrażenia przez radę nadzorczą zgody na dokonanie
określonej czynności, zarząd może wystąpić do walnego zgromadzenia spółki z wnioskiem
o udzielenie aprobaty. Należy tu pamiętać, że zgoda udzielona przez walne zgromadzenie
zastępuje nieuzyskaną zgodę rady nadzorczej. Reasumując, "wewnętrzny" tryb
27
kwestionowania uchwał rady nadzorczej w spółce akcyjnej nie znajdzie zastosowania
w odniesieniu do spraw przekazanych do kompetencji rady nadzorczej z mocy ustawy
(np. w sytuacjach powoływania i odwoływania członków zarządu). Statut spółki może jednak
wskazywać także inne uchwały rady nadzorczej niż wymienione w art. 384 § 1 k.s.h., które
będą podlegać "wewnętrznej" kontroli przez walne zgromadzenie.
Jak jest z zaskarżeniem powzięcia uchwały zarządu? Zapada ona bezwzględną
większością głosów, o ile statut nie stanowi inaczej, a może być powzięta, jeżeli wszyscy
członkowie zostali prawidłowo zawiadomieni o posiedzeniu zarządu (art. 371 par. 2 i 3
k.s.h.). Precyzyjnemu określeniu przesłanek powzięcia uchwały zarządu nie towarzyszy
jednak ani określenie skutków naruszenia przepisów ustalających te warunki formalne, ani też
trybu kwestionowania uchwał zarządu. Tym niemniej, wobec braku regulacji negatywnej,
należy przyjąć, że ich zaskarżanie jest dopuszczalne. Zgodnie z art. 2 k.s.h. w kwestiach
nieuregulowanych w k.s.h. stosuje się przepisy kodeksu cywilnego. Jeżeli, np. o posiedzeniu
zarządu zawiadomiono tylko niektórych jego członków, a powzięto na nim uchwałę
dotyczącą, np. nabycia nieruchomości, to taka uchwała może zostać zaskarżona jako
naruszająca przepis prawa.
Podstawą do wystąpienia z powództwem o ustalenie nieważności uchwały
zarządu w związku z naruszeniem przepisu prawa jest art. 189 k.p.c. dający każdemu,
kto ma w tym interes prawny, uprawnienie do żądania ustalenia istnienia lub
nieistnienia prawa lub stosunku prawnego. Przepis ten jest również aprobowany jako
podstawa do zaskarżania uchwał
rady
nadzorczej (por. wyrok SN z 18 lutego 2010 r., II CSK
449/09). Może znaleźć zastosowanie – na analogicznych zasadach – także do kwestionowania
uchwał zarządu. Interes prawny w zaskarżeniu mogą mieć akcjonariusze, członkowie zarządu
nieuczestniczący w podejmowaniu uchwały, członkowie rady nadzorczej, a nawet osoby
trzecie, o ile uchwała dotyczy sfery ich prawnie chronionych interesów.
Oświadczenia woli
Oświadczenie woli jest pojęciem z zakresu
prawa cywilnego
oznaczającym przejaw
woli
ludzkiej zmierzający do wywołania skutku prawnego w postaci powstania, zmiany,
ustania
stosunku prawnego
. Wola osoby, która dokonuje czynności prawnej, może być
wyrażona przez każde zachowanie, ale uzewnętrznione w sposób dostateczny. Oświadczenie
woli można też złożyć w postaci elektronicznej. Może ono być złożone nie tylko na piśmie,
ale także ustnie, jak również wyrażone przez gest. Definicja oświadczenia woli w prawie
polskim została zawarta w art. 60
kodeksu cywilnego
.
28
Kiedy dochodzi do złożenia oświadczenia woli? Wtedy gdy dotarło do osoby/osób,
której ma być złożone, w taki sposób, że mogła/mogły zapoznać się z jego treścią. Jeśli
chodzi o formę elektroniczną, to jest ono złożone w chwili, gdy wprowadzono je do środka
komunikacji elektronicznej w taki sposób, żeby osoba, do której jest skierowane, mogła
zapoznać się z jego treścią. Przejaw woli zostanie uznany za oświadczenie woli w sensie
prawnym, jeśli zostaną spełnione następujące warunki:
¾ oświadczenie zostanie złożone w sposób swobodny, przymus fizyczny wyłącza
oświadczenie woli, zaś przymus psychiczny stanowi
wadę oświadczenia woli
;
¾ oświadczenie będzie zrozumiałe, co oznacza, że przynajmniej w drodze interpretacji
można ustalić, jakiego rodzaju skutek prawny chciał wywołać składający oświadczenie.
Tu można wyróżnić:
1. oświadczenia woli wyraźne, czyli złożone za pomocą mowy, pisma, powszechnie
uznanych za zrozumiałe.
2. oświadczenia woli dorozumiane, czyli złożone w inny sposób niż powyżej,
poprzez inne zachowanie, są one oświadczeniem woli, jeżeli w danym kontekście
sytuacyjnym to zachowanie pozwala odczytać wolę podmiotu (np. podmiot
wychodzi trzaskając drzwiami).
¾ oświadczenie zostanie złożone na serio, co oznacza, że oświadczeniu woli musi
towarzyszyć rzeczywista wola wywołania skutku prawnego. Oświadczeniem woli nie
na serio, jest takie oświadczenie, które ze względu na okoliczności w jakich zostało
złożone, nie może zostać odczytane jako zmierzające do wywołania skutku prawnego.
Oświadczenia woli pozorne, a więc zmierzające do wywołania innego skutku
prawnego niż wynika z okoliczności, są oświadczeniem woli, choć dotkniętym
wadą
.
Jak to się przekłada na działanie spółki? Jeżeli zarząd jest wieloosobowy, wszyscy
jego członkowie są zobowiązani i uprawnieni do wspólnego prowadzenia spraw spółki,
chyba że statut stanowi inaczej. Jeżeli brak w tym względzie odmiennej regulacji
statutowej, do prowadzenia spraw spółki uprawnieni i zobowiązani są wszyscy członkowie
zarządu. Ma to być wspólne prowadzenie spraw, w spółce akcyjnej nie jest więc możliwe
prowadzenie spraw przez jednego członka zarządu. Oświadczenie woli zarządu przybiera
postać uchwał. Mogą one być powzięte, jeżeli wszyscy członkowie zostali prawidłowo
zawiadomieni o posiedzeniu zarządu. Powołanie prokurenta wymaga zgody wszystkich
członków zarządu. Odwołać prokurę może każdy członek zarządu.
29
Reprezentowanie spółki polega więc na składaniu wobec osób trzecich oświadczeń
woli, które wiążą spółkę, a także oświadczeń wiedzy, czy dokonywaniu czynności
faktycznych wywołujących skutki prawne (np. wręczanie zbywanych papierów
wartościowych). Reprezentacja obejmuje również przyjmowanie oświadczeń w imieniu
spółki. Jeżeli zarząd jest wieloosobowy, sposób reprezentowania spółki określa jej
statut
.
Jeżeli statut nie zawiera żadnych postanowień w tym przedmiocie, do składania oświadczeń w
imieniu spółki wymagane jest współdziałanie dwóch członków zarządu albo jednego członka
zarządu łącznie z prokurentem. Oświadczenia składane spółce oraz doręczenia pism spółce
mogą być dokonywane wobec jednego członka zarządu lub prokurenta.
Oświadczenia woli mogą być czasem obciążone wadami. Należą do nich: brak świadomości,
pozorność, błąd, podstęp, groźba.
Asystentka kieruje ruchem osobowym i telefonicznym w sekretariacie zarządu,
a także czuwa nad obiegiem dokumentów i stąd wynika konieczność znajomości
procedur związanych z tworzeniem i funkcjonowaniem spółki (w tym także akcyjnej).
Musi zatem rozróżniać ww. organy spółki, ponieważ do niej będzie należało czuwanie nad
terminami i organizacją zebrań powyższych organów. Wysyła zawiadomienia o zebraniach
(z 2-tygodniowym wyprzedzeniem), przygotowuje materiały informacyjne i organizacyjne.
Przed zwyczajnymi zebraniami Walnego Zgromadzenia odbywającymi się cyklicznie
przedstawia agendę zebrania do akceptacji szefów. Dotyczyć to może także zebrań
nadzwyczajnych (z uwzględnieniem punktu, który spowodował zwołanie zebrania). W trakcie
zebrania dba o prawidłowe przygotowanie „zaplecza socjalnego” tj. kawy, herbaty, lunchu
itp. Niekiedy odpowiada również za przygotowanie „minutek” (notatek z zebrania, odprawy),
a nawet pełnych protokołów zebrania, ale to raczej jest możliwe tylko w niewielkich spółkach
z o.o.
Jak wynika z powyższych przepisów zawartych w Kodeksie Spółek Handlowych
asystentki zajmują się całą oprawą „biurokratyczną” w procesach powstawania
i funkcjonowania spółki akcyjnej.
30
Materiały źródłowe:
Ustawa z dnia 15 września 2000 r.
Kodeks spółek handlowych
Tytuł III Dział II Kodeksu spółek handlowych zawiera szczegółowe informacje na temat wymagań
stawianych spółce akcyjnej i stosunkach wewnątrz i na zewnątrz spółki.
Ustawa z dnia 20 sierpnia 1997 r.
o Krajowym Rejestrze Sądowym
Kodeks cywilny – Wydawnictwo Prawnicze Lexix-Nexis 2010
Fuchsel H. „Korespondencja w firmie” Wyd. Poltext Warszawa 2009