1
Podkom. Wioleta Jasińska
SP Katowice
Biegły w czynnościach wyjaśniających
Czynności wyjaśniające w sprawach o wykroczenia to: „zorganizowane i
obligatoryjne działania organów ścigania wykroczeń, podejmowane przed wszczęciem
postępowania, sprowadzające się do czynności wykrywczych (operacyjnych) i dowodowych
(procesowych) w zakresie określonym przez kodeks postępowania w sprawach o
wykroczenia. Ich celem jest zaś ustalenie podstaw do wystąpienia z wnioskiem o ukaranie i
zebranie danych niezbędnych do takiego wystąpienia.
1
Sprowadza się to, mówiąc w sposób
bardzo ogólny do ustalenia czy czyn miał miejsce, czy jest on wykroczeniem, kto jest jego
sprawcą i czy osoba ta może być pociągnięta do odpowiedzialność za swój czyn. Wyjaśnienie
powyższych kwestii spoczywa na organie prowadzącym czynności wyjaśniające, który po
uprzednim zgromadzeniu materiału dowodowego podejmuje decyzję o skierowaniu, bądź
odstąpieniu od skierowania wniosku o ukaranie. By decyzja ta miała charakter właściwy,
organ prowadząc czynności winien się stosować do pewnych ogólnych zasad procesowych,
które już na tym etapie odgrywają niebagatelną rolę. Patrząc przez pryzmat tematyki
niniejszego artykułu, słusznym będzie przypomnienie kilku zasad mających zastosowanie w
czynnościach wyjaśniających.
Po pierwsze - zasada prawdy (nazywana też zasadą prawdy materialnej czy obiektywnej)
zgodnie z którą, podstawę wszelkich rozstrzygnięć powinny stanowić ustalenia faktyczne
zgodne z rzeczywistością. Postuluje się by podejmowane przez organ procesowy decyzje
opierały się na ustaleniach faktycznych zgodnych z rzeczywistym stanem rzeczy, a więc na
ustaleniach prawdziwych. Decyzje nie mogą opierać się na ustaleniach błędnych czy
nierzetelnych.
2
Po drugie – zasada obiektywizmu – nakładająca na organ obowiązek zbadania wszystkich
dowodów mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy, przemawiających zarówno
przeciw jak i za sprawcą wykroczenia; oznaczająca zakaz kierunkowego nastawienia do
sprawy.
1
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania w sprawach o wykroczenia. Komentarz, Warszawa 2002, s. 228
2
K. Marszał (red.), S. Stachowiak, K. Zgryzek, Proces karny, Katowice 2003, s. 75
2
Po trzecie zasada ciężaru dowodowego – będąca konsekwencją zasady domniemania
niewinności, z której wynika, iż ciężar udowodnienia winy sprawcy czynu spoczywa na
oskarżycielu i to jego rolą jest poszukiwanie i przeprowadzanie dowodów wykazujących
słuszność oskarżenia.
3
Po czwarte należy pamiętać o zasadzie In dubio pro reo zgodnie którą wszelkie nie dające się
usunąć wątpliwości rozstrzygane powinny być na korzyść obwinionego. Wobec tego to
obowiązkiem oskarżyciela publicznego jest udowodnienie winy obwinionemu i dążenie do
tego, aby wszystkie wątpliwości zostały usunięte (już na etapie czynności wyjaśniających).
Jest to o tyle istotne, że po regułę In dubio pro reo sięga się dopiero wtedy, gdy pomimo
należytej staranności organu procesowego i wyczerpaniu wszelkich dostępnych dowodów
określonej okoliczności nie da się wyjaśnić.
4
Kierując się wspomnianymi zasadami organ prowadzący czynności wyjaśniające
powinien dołożyć wszelkich starań, aby zgromadzony przez niego materiał dowodowy był na
tyle rzetelny i kompletny, by dawał podstawę do wystąpienia z wnioskiem o ukaranie
przeciwko konkretnej osobie czy osobom. Naturalnie należy pamiętać, że nie w każdym
przypadku będzie potrzeba wykonywania szeregu czynności dowodowych – zgodnie z k.p.w.,
kiedy okoliczności czynu nie budzą wątpliwości utrwalenie czynności wyjaśniających
(gromadzenie materiału) można ograniczyć do sporządzenia notatki urzędowej zawierającej
ustalenia niezbędne do sporządzenia wniosku o ukaranie. Natomiast w sytuacjach
„wątpliwych” materiał musi być bardziej kompletny, w
art. 54 § 4 k.p.w. znajdujemy
wskazanie, że jeżeli okoliczności czynu budzą wątpliwości, dla realizacji celu określonego w
§ 1 art. 54 (tj.
ustalenia, czy istnieją podstawy do wystąpienia z wnioskiem o ukaranie oraz
zebrania danych niezbędnych do sporządzenia tego wniosku) można przeprowadzić
odpowiedni dowód. Dowodem takim może być między innymi dowód z opinii biegłego.
Kodeks postępowania w sprawach o wykroczenia, poza przypadkiem powołania
biegłego psychiatry, w zasadzie nie reguluje samodzielnie kwestii korzystania z dowodu z
opinii biegłego, lecz recypuje w tej materii przepisy kodeksu postępowania karnego
nakazując ich odpowiednie stosowanie. Wynika z tego, że „w razie potrzeby” zasięgnięcia
opinii organ procesowy zwraca się do biegłego lub biegłych albo do instytucji naukowej lub
specjalistycznej, o czym stanowi art.193 k.p.k. (w zw. z art. 42 § 1 k.p.w.). W niektórych
przypadkach kodeks sam określa, iż w danej sytuacji procesowej niezbędne jest powołanie
biegłych, wskazując też ich specjalność – dzieje się tak w przypadku pojawienia się
3
J. Tylman, T. Grzegorczyk, Polskie postępowanie karne, Warszawa 2005, s.146
4
K. Marszał (red.), S. Stachowiak, K. Zgryzek, Proces karny, Katowice 2003, s. 103
3
uzasadnionych wątpliwości co do stanu zdrowia psychicznego obwinionego, gdzie przepisy
nakazują powołanie biegłego psychiatry, a także w przypadku przesłuchiwania świadka
wobec którego, istnieje wątpliwość co do jego stanu psychicznego, rozwoju umysłowego,
zdolności spostrzegania lub odtwarzania przez niego spostrzeżeń, gdzie wskazanym jest
przesłuchania takiego świadka w obecności biegłego lekarza lub biegłego psychologa
(kwestie te zostaną jeszcze poruszone w dalszej części artykułu)
.
Zgodnie z art. 193 § 1 k.p.k. biegłego lub biegłych powołuje się wówczas, gdy
stwierdzenie okoliczności mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy wymaga
wiadomości specjalnych. Wypływają z tego trzy wnioski:
Po pierwsze - biegłego powołujemy w takich kwestiach, które mają znaczenie dla
rozstrzygnięcia danej sprawy (np. co do sposobu jej zakwalifikowania, czy przypisania winy
określonej osobie).
Po drugie - stwierdzenie pewnych okoliczności wymaga posiadania wiadomości specjalnych,
czyli takich, które nie są dostępne każdemu przeciętnemu, dorosłemu, wykształconemu
człowiekowi, a ich posiadanie wiąże się z określonym wykształceniem czy też
umiejętnościami. Jest to wiedza specjalistyczna w jakiejś dziedzinie (np. wiedza z zakresu
chemii, fizyki, informatyki, medycyny czy geologii), nie będąca dostępną każdemu, a
określonemu kręgowi osób. Należy zauważyć, że każdy z nas posiada pewien zasób wiedzy
na dany temat – o danej dziedzinie – nie czyni nas to jednak specjalistami. Specjalista to ktoś,
kto posiada wiedzę w danej dziedzinie. A wiedza po stronie organu może być jedynie
pomocna w ocenie dowodu z opinii biegłego.
5
Po trzecie - powołanie biegłego jest obowiązkiem, a nie decyzją fakultatywną. W przypadku
pojawienia się kwestii, które wymagają by co do pewnych faktów, przedmiotów, stanów czy
zdarzeń wypowiedziała się osoba posiadająca wiedzę fachową, organ powinien z takiej
wiedzy skorzystać i powołać biegłego. Stąd nie można odstąpić od powołania biegłego,
gdyby nawet funkcjonariusz prowadzący czynności wyjaśniające posiadał specjalistyczną
wiedzę na dany temat z tytułu posiadanego wykształcenia czy kwalifikacji np. był
informatykiem (podobnie T. Grzegorczyk w odniesieniu do sądu.
6
).
Dowodu z opinii biegłego nie wolno także zastępować innymi dowodami. Jeżeli ustalenie
danego faktu wymaga wiedzy specjalnej, to konieczne jest wezwanie biegłego, a nie
posiłkowanie się innymi dowodami. Nie można zatem np. dokonywać ustaleń dotyczących
5
J. Tylman, T. Grzegorczyk, Polskie postępowanie karne, Warszawa 2005, s. 475
6
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, wyd. III, Zakamycze, 2003.
http://lex.sp.kce/
.
10.11.2008 r.
4
stopnia uszkodzenia ciała w oparciu o zaświadczenia lekarskie, a nie opinie biegłego.
7
Nie
można także w takiej sytuacji zastąpić opinii biegłego tylko poprzez przesłuchanie w
charakterze świadka osoby posiadającej wiedzę fachową np. przesłuchać lekarza co do
jakości obrażeń powstałych u osoby.
Brak decyzji o powołaniu biegłego po stronie organu prowadzącego czynności
wyjaśniające w sytuacji, która tego wymaga skutkuje tym, iż mamy do czynienia z
niekompletnym materiałem dowodowym, który z kolei może powodować:
- brak decyzji co do dalszego kierunku prowadzenia czynności - z uwagi na niemożność
jednoznacznego stwierdzenia pewnych faktów,
- kierowanie wniosków o ukaranie w sytuacjach, w których należało odstąpić od wnoszenia
wniosku,
- niemożność jednoznacznego określenia sprawcy czynu i kierowanie wniosku o ukaranie na
dwie osoby, gdzie ocenę i decyzję co do tego kto jest faktycznym sprawcą zdarzenia
pozostawia się w gestii sądu, co bardzo często ma miejsce przy zdarzenia drogowych
kwalifikowanych z art. 86 k.w.
Biegłym może być każda osoba, która posiada wiedzę o charakterze specjalistycznym,
którą powołano by pełniła funkcję biegłego. Może to być zarówno taka osoba, która została
ustanowiona biegłym w określonej dziedzinie i wpisana na listę biegłych sądowych,
8
jak i
osoba nie będąca biegłym sądowym, jednak ze względu na odpowiednie kwalifikacje
zawodowo - specjalistyczne, które posiada np. określone umiejętności praktyczne, powołana
przez uprawniony organ w charakterze biegłego (tzw. biegły ad hoc). Zgodnie z utrwalonym
w judykaturze poglądem nie ma żadnej różnicy w traktowaniu i ocenie opinii biegłego
sądowego lub innego biegłego powołanego w określonej sprawie przez organ prowadzący
czynności.
9
Osoba wezwana w charakterze biegłego musi wypełnić swój obowiązek pod
rygorem zastosowania wobec niej kar porządkowych - art.49 k.p.w.
W celu uzyskania opinii można również zwrócić się do instytucji naukowej lub
specjalistycznej, wówczas nie wskazuje się imiennie osoby biegłego, a określa się dziedzinę
w jakiej opinia ma być wydana.
10
W literaturze wskazuje się, że z opinii instytucji należy
korzystać w sprawach skomplikowanych, wymagających uwzględnienia najnowszych metod
7
tamże
8
Ustawa z dnia 27 lipca 2001 r., Prawo o ustroju sądów powszechnych, Dz.U.01.98.1070 z późn. zm.
9
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, wyd. III, Zakamycze, 2003.
http://lex.sp.kce/
.
10.11.2008 r.
10
tamże
5
badawczych, którymi mogą nie dysponować biegli indywidualni.
11
Nie mniej w przypadku
Policji nie będzie to decydująca wytyczna. Wręcz przeciwnie, w Zarządzeniu nr 1426
Komendanta Głównego Policji z dnia 23 grudnia 2004r. w sprawie metodyki wykonywania
czynności dochodzeniowo - śledczych przez służby policyjne wyznaczone do wykrywania
przestępstw i ścigania ich sprawców
12
zaleca się, żeby w pierwszej kolejności zlecać
opiniowanie laboratoriom kryminalistycznym funkcjonującym w ramach struktur Policji, a
dopiero przy braku możliwości wykonania przez nie opinii powoływać biegłych wpisanych
na listę biegłych sądowych.
Należy przy tym pamiętać, że nie wszystkie osoby mogą pełnić funkcję biegłego –
ograniczenia wynikają m.in. z bezwzględnych zakazów dowodowych (art. 178 k.p.k.), z faktu
bycia osobą najbliższą (lub pozostającą w szczególnie bliskim stosunku osobistym z
obwinionym)182, 185 k.p.k., będącą świadkiem czynu oraz powołaną w charakterze świadka,
a także podlegającą wyłączeniu z mocy prawa - art. 40 § 1 pkt 1-3 i 5 k.p.k., o czym stanowi
art. 196 § 1 k.p.k. Jeżeli bezwzględne przyczyny wyłączenia biegłego ujawnią się już po
wydaniu przez niego opinii, opinia taka nie może stanowić dowodu, biegłego należy
wyłączyć, a na jego miejsce powołać innego biegłego. Jeżeli biegły wezwany jako pierwszy,
opinii jeszcze nie złożył, to postanowienie go powołujące trzeba będzie uchylić. Należy mieć
na uwadze, że gdyby okoliczności do wyłączenia biegłego ujawniły się na etapie
postępowania sądowego, funkcjonariusz pełniący funkcję oskarżyciela publicznego powinien
zawnioskować o wyłączenie takiego biegłego i powołanie w jego miejsce nowego biegłego.
Zgodnie z treścią art. 196 § 3 k.p.k. należy powołać innego biegłego także wtedy, gdy
ujawnią się powody osłabiające zaufanie do wiedzy lub bezstronności biegłego albo inne
ważne powody. Powody te mogą zostać ujawnione np. na skutek analizy opinii, mogą
dotyczyć sposobu wykonywania czynności badawczych, w tym m.in. zachowania biegłego w
stosunku do stron czy innych uczestników postępowania. Do okoliczności takich nie należy
jednak np. młody wiek biegłych i niewielkie w związku z tym ich doświadczenie, gdyż o
wartości opinii decyduje jej treść, a nie wiek autora, to samo odnieść można do podeszłego
wieku biegłego.
13
Przez inne ważne powody, o których mowa w art.196 § 3 k.p.k., należy
rozumieć takie, które leżą po stronie biegłego, natomiast nie są związane z jego wiedzą czy
11
Z. Gostyński (red.), J. Bratoszewski, L. Gardocki, S.M. Przyjemski, R.A. Stefański, S. Zabłocki, Kodeks
postępowania karnego. Komentarz. Tom I, 1998.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
12
Zarządzenie nr 1426 Komendanta Głównego Policji
z dnia 23 grudnia 2004 r. w sprawie metodyki
wykonywania czynności dochodzeniowo-śledczych przez służby policyjne wyznaczone do wykrywania
przestępstw i ścigania ich sprawców,
Dz.Urz.KGP.05.1.1.
13
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, wyd. III, Zakamycze, 2003.
http://lex.sp.kce/
.
10.11.2008 r.
6
wątpliwościami co do bezstronności. Wskazuje się, że może to być np. długotrwała choroba
eksperta, jego wyjazd na dłuższy czas za granicę itd.
14
W przypadku wyłączenia biegłego w sytuacjach określonych w art. 196 § 3 k.p.k., opinia
wydana przez biegłego pozostaje dowodem w sprawie, a jedynie organ procesowy
przeprowadza dowód z nowej opinii tego samego rodzaju.
15
Nie ma przeszkód by funkcję biegłego pełnił funkcjonariusz policji – o ile nie podlega
wyłączeniu z urzędu. T. Grzegorczyk wskazuje, że najlepszym rozwiązaniem byłoby, gdyby
wszelkie instytuty badawcze, które specjalizują się w ekspertyzach mających znaczenie w
procesie karnym, były oddzielone od resortu spraw wewnętrznych. Skoro jednak tak nie jest,
to jedynie określone okoliczności danego przypadku mogą powodować wyłączenie w trybie
art. 196 § 3 k.p.k. Sam zaś fakt, że biegły jest instytucjonalnie powiązany z organami
ś
cigania, nie może być uznany za powód braku obiektywizmu.
16
Decyzja o powołaniu biegłego przybiera postać postanowienia, które w toku
czynności wyjaśniających wydaje funkcjonariusz powołujący biegłego (nie dotyczy to
powołania biegłego psychiatry jak również biegłego lekarza lub psychologa powoływanego
do udziału w przesłuchaniu świadka – o czym, jak już wspominałam, w dalszej części
artykułu
). Decyzja ta wymaga akceptacji kierownika jednostki, przy czym należy uznać, że
uprawnionym do zatwierdzenia postanowienia będzie również osoba przez niego
upoważniona. Na postanowienie to nie przysługuje zażalenie.
W przypadku prowadzenia czynności wyjaśniających zleconych przez prokuratora (na
podstawie art. 56 § 1 k.p.w.) decyzja o powołaniu biegłego również leży w gestii
prowadzącego czynności wyjaśniające, natomiast w przypadku prowadzenia czynności
wyjaśniających na polecenia sądu (na podstawie art. 55 k.p.w.), decyzja o powołaniu biegłego
będzie należała do sądu.
Odwołując się do praktyki i problemów, które pojawiają się w związku z powołaniem
biegłego, należy wskazać, że choć samo postanowienie o powołaniu biegłego wydaje
prowadzący czynności wyjaśniające, to w niektórych przypadkach, np. w sytuacji gdy
uzyskanie opinii wiązałoby się ze znacznymi nakładami finansowymi, potrzebą długiego
oczekiwania na opinię, a co się z tym wiąże decyzją o wyborze innego biegłego z listy czy też
z podjęciem decyzji o powołaniu biegłego w momencie gdy istnieje duże ryzyko
14
tamże
15
J. Grajewski, L.K. Paprzycki, S. Steinborn, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, Tom I (art. 1-424).
Zakamycze, 2006.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
16
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, wyd. III, Zakamycze, 2003.
http://lex.sp.kce/
.
10.11.2008 r.
7
przedawnienia karalności danego wykroczenia, każdorazowo wydanie postanowienia o
powołaniu biegłego będzie wymagało uprzedniej konsultacji z przełożonym (osobą
uprawnioną do zatwierdzenia postanowienia), który to powinien rozstrzygnąć co do dalszego
sposobu postępowania.
W związku z tym, że kodeks postępowania w sprawach o wykroczenie nie recypował
art. 318 k.p.k., w ramach czynności wyjaśniających nie ma obowiązku informowania o
powołaniu biegłego pokrzywdzonego czy jego pełnomocnika, nie mniej gdyby do powołania
biegłego doszło na skutek uwzględnienia wniosku dowodowego, który ma prawo złożyć
osoba, co do której istnieje uzasadniona podstawa do sporządzenia przeciwko niej wniosku o
ukaranie (art. 54 § 6 k.p.w.) to, pomimo braku wskazania obowiązku, właściwym byłoby
doręczenie jej postanowienia o dopuszczeniu dowodu z opinii biegłego.
Postanowienie takie powinno zawierać:
a)
imię, nazwisko i specjalność biegłego lub biegłych, a wypadku opinii instytucji, w
razie potrzeby specjalność i kwalifikacje osób, które powinny wziąć udział w
przeprowadzeniu ekspertyzy,
b)
przedmiot i zakres badań ze sformułowaniem w miarę potrzeby pytań szczegółowych
– należy tu wskazać, że nie tylko nie jest błędem, a wielu sytuacjach jest wręcz
pożądane by przed wydaniem postanowienia skonsultować z biegłym pytania, które
chcemy zawrzeć w postanowieniu,
c)
informację o materiale kierowanym do badań (materiał dowodowy i ewentualnie
porównawczy),
d)
termin dostarczenia opinii – termin ten powinien uwzględniać realne możliwości
wydania opinii przez biegłego. Stąd jednym z wyznaczników do wyboru biegłego
spośród kilku możliwych będzie określenie przez biegłego czasu oczekiwania na
opinię. Jak wskazuje T. Grzegorczyk ma on charakter wyłącznie instrukcyjny i jego
niedotrzymanie nie powoduje żadnych skutków procesowych.
17
(Nie bez znaczenia
jest także kwestia wynagrodzenia biegłego).
W wypadkach wyjątkowych - nie cierpiących zwłoki - powołanie biegłego może nastąpić w
innej formie niż pisemne postanowienie, np. poprzez uzgodnienie w rozmowie telefonicznej,
ale następnie musi być potwierdzone we właściwej formie tj. pisemnego postanowienia.
18
17
tamże
18
Z. Gostyński (red.), J. Bratoszewski, L. Gardocki, S.M. Przyjemski, R.A. Stefański, S. Zabłocki, Kodeks
postępowania karnego. Komentarz. Tom I, Dom Wydawniczy ABC,1998.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
8
W postępowaniu w sprawach o wykroczenia, w tym w ramach czynności
wyjaśniających, dopuszcza się możliwość powoływania więcej niż jednego biegłego
jednocześnie (art. 193 §1 k.p.k.) a także, jeżeli wymaga tego złożoność zagadnienia, biegłych
o różnych specjalnościach, w takim przypadku organ powołujący biegłych musi podjąć
decyzję – określić - jakiej opinii oczekuje - jednej tzw. opinii kompleksowej czy też opinii
odrębnych.
Organ procesowy, który powołuje biegłego, podejmuje też decyzję co do tego co ma
być rozstrzygnięte, określa zakres opinii, jak i pytania szczegółowe stawiane biegłym.
19
Inicjatywa powołującego może polegać także na swoistej ingerencji polegającej na
wprowadzeniu zmian co do zakresu ekspertyzy lub postawionych pytań oraz stawianiu pytań
dodatkowych, już po wydaniu postanowienia o powołaniu biegłego, co może wynikać np. z
pojawienia się nowych dowodów. Ewentualne zmiany – zakresu czy też pytań - powinny
zostać ujęte w kolejnym postanowieniu - „uzupełniającym”.
Jeżeli do wydania opinii potrzebna jest znajomość materiałów sprawy, to należy
udostępnić biegłemu zgromadzony materiał dowodowy. Kodeks postępowania karnego
wskazuje, że biegłemu udostępnia się akta sprawy (w przypadku wykroczeń będą to materiały
czynności wyjaśniających) w miarę potrzeby, w zakresie niezbędnym do wydania opinii.
Wynika z tego że: nie za każdym razem będzie potrzeba udostępniania biegłemu
zgromadzonych materiałów, udostępnia się tylko tę część materiałów, która może się
przysłużyć wydaniu opinii, a w związku z ograniczonym czasem trwania czynności
wyjaśniających - w przypadku konieczności wykonywania dalszych czynności dowodowych -
istnieje możliwość przekazania kserokopii materiałów, o ile nie wpłynie to negatywnie na
jakość wydawanej opinii. Ustawodawca dopuścił również możliwość skierowania żądania
przez biegłego do organu prowadzącego czynności – który wydawał postanowienie o
powołaniu – przeprowadzenia czynności dowodowej, która mogłaby się przyczynić do
wydania rzetelnej, kompletnej opinii.
20
Z kolei po stronie organu procesowego przewidziano
prawo do uczestnictwa w badaniach przeprowadzanych przez biegłego, choć wydaje się, że
obecność taka, na etapie czynności wyjaśniających, będzie należała do rzadkości (mogłyby to
być np. ekspertyzy z zakresu ruchu drogowego).
Biegły wydaje opinię ustnie lub na piśmie. Decyzję co do tego jaka forma opinii
będzie od biegłego wymagana podejmuje funkcjonariusz powołujący biegłego, biorąc pod
19
T. Grzegorczyk, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, wyd. III, Zakamycze, 2003.
http://lex.sp.kce/
.
10.11.2008 r.
20
tamże
9
uwagę rodzaj czynności jakie zleca się biegłemu do wykonania – jeżeli powołujący uzna, że
wystarczająca jest opinia ustna, poprzestaje na takim poleceniu, a treść opinii wciąga do
protokołu czynności, w której biegły uczestniczył (np. oględzin miejsca zdarzenia, rzeczy). W
pozostałych przypadkach, zleca się wydanie opinii na piśmie – z tą postacią przy
czynnościach wyjaśniających mamy do czynienia w zdecydowanej większości przypadków.
Jak wskazuje art. 200 § 2 k.p.k. opinia powinna zawierać:
1) imię, nazwisko, stopień i tytuł naukowy, specjalność i stanowisko zawodowe biegłego,
2) imiona i nazwiska oraz pozostałe dane innych osób, które uczestniczyły w
przeprowadzeniu ekspertyzy, ze wskazaniem czynności dokonanych przez każdą z nich,
3) w wypadku opinii instytucji - także pełną nazwę i siedzibę instytucji,
4) czas przeprowadzonych badań oraz datę wydania opinii,
5) sprawozdanie z przeprowadzonych czynności i spostrzeżeń oraz oparte na nich wnioski,
6)
podpisy wszystkich biegłych, którzy uczestniczyli w wydaniu opinii.
Opinia biegłego podlega ocenie od strony jej logiczności i poprawności wnioskowania, a
także co do jej merytorycznej trafności.
21
Zdarza się, że opinia jest obarczona pewnymi
wadami, może być niepełna, niejasna, sprzeczna wewnętrznie, bądź może występować
sprzeczność między różnymi opiniami uzyskanymi w danej sprawie. Za opinię niepełną
należy uznać taką, która: nie udziela odpowiedzi na wszystkie postawione pytania (na które
biegły, zgodnie z zakresem posiadanych wiadomości specjalnych i udostępnionym mu
materiałem dowodowym, może i powinien udzielić odpowiedzi), albo nie uwzględnia
wszystkich istotnych okoliczności lub nie zawiera uzasadnienia wyrażonych w niej ocen i
poglądów.
22
Natomiast opinia niejasna to taka, która: nie pozwala na zrozumienie
wyrażonych w niej ocen i poglądów bądź sposobu dochodzenia do nich, albo zawiera
wewnętrzne sprzeczności, nielogiczne lub nie znajdujące oparcia w badaniach wnioski
końcowe bądź jest niezrozumiała lub nie można ustalić na jej podstawie ostatecznego poglądu
biegłego.
23
Jeżeli opinia jest niepełna lub niejasna albo zachodzi sprzeczność w opinii bądź
pomiędzy dwiema opiniami, należy dążyć do usunięcia wymienionych braków. W zależności
od tego jaką wadą dotknięta jest opinia, organ powołujący biegłego może wykonać
następujące czynności w celu ich zniwelowania:
a)
może przesłuchać biegłego – w charakterze biegłego - zawsze protokolarnie,
21
J. Tylman, T. Grzegorczyk, Polskie postępowanie karne, Warszawa 2005, s. 482
22
Z. Gostyński (red.), J. Bratoszewski, L. Gardocki, S.M. Przyjemski, R.A. Stefański, S. Zabłocki, Kodeks
postępowania karnego. Komentarz. Tom I, Dom Wydawniczy ABC,1998.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
23
Zarządzenie nr 1426 Komendanta Głównego Policji
z dnia 23 grudnia 2004 r. w sprawie metodyki
wykonywania czynności dochodzeniowo-śledczych przez służby policyjne wyznaczone do wykrywania
przestępstw i ścigania ich sprawców,
Dz.Urz.KGP.05.1.1.
10
b)
wezwać do wydania opinii uzupełniającej przez tego samego biegłego, celem
uzupełnienia pominiętych wcześniej kwestii, jak też usunięcia występujących
sprzeczności,
c)
powołać innego biegłego.
Z praktycznego punktu widzenia wskazać można że, o ile niejasności nie da się usunąć
poprzez przesłuchanie biegłego, w pierwszej kolejności należy uzupełnić opinię, a także
usunąć niejasności lub sprzeczności w drodze uzyskania uzupełniającej opinii (ustnej lub
pisemnej) tego samego biegłego (ponowne wezwanie), a dopiero gdy ta czynność okaże się
nieskuteczna, konieczne będzie powołanie innego biegłego. Jednakże w wypadku gdy
złożona opinia odznacza się wyjątkowo rażącymi uchybieniami o jakich mowa w art. 201
k.p.k., a dotychczas powoływany biegły nie daje gwarancji należytego wykonania opinii,
celowe będzie od razu powołanie innego biegłego.
24
Poza sytuacją, gdy opinia jest niejasna lub niepełna, albo zawiera wewnętrzne
sprzeczności, biegłego można także przesłuchać gdy organowi procesowemu jest trudno
ocenić merytoryczne aspekty opinii ze względu na zawiłość problemu, analizowanie
niektórych zagadnień na bardzo wysokim szczeblu fachowości, albo gdy zachodzi potrzeba
uściślenia wniosków, w sytuacji gdy nie mają one charakteru kategorycznego (w tym
przypadku może chodzić o ustalenie dlaczego nie wydano opinii kategorycznej oraz na jakiej
podstawie stwierdza się ten, a nie inny stopień prawdopodobieństwa).
25
Kwestię zupełnie odrębną stanowi powołanie biegłego psychiatry ujęte w art. 42 § 2
k.p.w. Z treści tego przepisu wynika, że biegłego psychiatrę powołuje się w razie pojawienia
się uzasadnionych wątpliwości co do stanu zdrowia psychicznego obwinionego. Wątpliwości
te mogą zostać wywołane bądź osobistym kontaktem z obwinionym (także w toku czynności
wyjaśniających), bądź powstać po lekturze przedłożonych przez niego dokumentów, np.
opinii o jego stanie zdrowia psychicznego, a nawet dokumentów z pobytu w szpitalu
psychiatrycznym lub po przebytym leczeniu. Wątpliwości co do stanu zdrowia psychicznego
nie mogą być oparte tylko i wyłącznie na lakonicznym stwierdzeniu obwinionego, iż np.
leczył się psychiatrycznie, gdy obserwacja osoby stykającej się z obwinionym nie dostarcza
ż
adnych innych danych mogących to potwierdzić oraz wywołać wątpliwości co do jego stanu
zdrowia; muszą być realne, a nie oparte jedynie na domysłach. Stąd należy dążyć do
24
J. Grajewski, L.K. Paprzycki, S. Steinborn, Kodeks postępowania karnego. Komentarz, Tom I (art. 1-424).
Zakamycze, 2006.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
25
T. Tomaszewski, Przesłuchanie biegłego w postępowaniu karnym, Warszawa 1988, s. 49-52
11
wyjaśnienia tej kwestii żądając np. przedstawienia dokumentów, które mogłyby to
uprawdopodobnić lub w inny sposób starać się zweryfikować takie twierdzenie.
26
Dokumentację taką może stanowić dokumentacja medyczna indywidualna zewnętrzna
uzyskana w ramach korzystania ze świadczeń zdrowotnych w zakładzie opieki zdrowotnej, w
szczególności w postaci skierowania do szpitala, innego zakładu opieki zdrowotnej lub innej
osoby udzielającej świadczeń zdrowotnych poza zakładem, skierowania na badania
diagnostyczne i konsultacje, zaświadczenia, orzeczenia, opinie lekarskie, karty informacyjne z
leczenia szpitalnego.
Biegłego psychiatrę w stosunku do obwinionego powołuje sąd, a w czynnościach
wyjaśniających prokurator działający na podstawie art. 56 § 1 k.p.w. tj. prowadzący
samodzielnie
czynności
wyjaśniające
lub
zlecający
przeprowadzenie
czynności
wyjaśniających Policji. Procedura nie przewiduje samodzielnego powoływania biegłego
psychiatry przez Policję, jak również nie wskazuje w sposób jednoznaczny jak powinien
zachować się organ prowadzący czynności w przypadku powzięcia uzasadnionych
wątpliwości co do stanu zdrowia psychicznego osoby, co do której istnieje uzasadniona
podstawa do sporządzenia przeciwko niej wniosku o ukaranie w sytuacji, gdy czynności
wyjaśniające nie zostały zlecone przez prokuratora. Zdania w tej kwestii są rozbieżne.
Wydaje się, że słusznym rozwiązaniem – w przypadku czynności wyjaśniających
prowadzonych z własnej inicjatywy – będzie:
a)
wyraźne wskazanie i podkreślenie takiej informacji w protokole przesłuchania osoby,
co do której istnieje uzasadniona podstawa do sporządzenia przeciwko niej wniosku o
ukaranie,
b)
próba potwierdzenia informacji pochodzącej od osoby przesłuchiwanej poprzez
uzyskanie dokumentacji jawnej (indywidualnej zewnętrznej), o której była mowa
powyżej,
c)
ewentualne sporządzenie notatki urzędowej, w której funkcjonariusz w sposób
opisowy przedstawiłby na jakiej podstawie (w tym na podstawie obserwacji zachowań
osoby przesłuchiwanej) opiera swoje wątpliwości co do stanu zdrowia psychicznego
tej osoby,
d)
podkreślenie we wniosku o ukaranie bądź w piśmie przewodnim informacji
o powziętych wątpliwościach, które powinny stanowić podstawę do powołania
biegłego psychiatry przez sąd.
26
A. Skowron, Kodeks postępowania w sprawach o wykroczenia. Komentarz, LEX / Arche, 2007.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
12
Powołanie biegłego psychiatry – w związku z wątpliwościami co do stanu zdrowia
psychicznego obwinionego – wywołuje w postępowaniu w sprawie o wykroczenie obronę
obligatoryjną, która, w zależności od opinii biegłego psychiatry, może być utrzymana w
dalszym postępowaniu przed sądem, bądź cofnięta gdy poczytalność obwinionego nie budzi
wątpliwości, chyba że sąd zadecyduje inaczej.
Na gruncie czynności wyjaśniających pojawia się jeszcze jedna kwestia związana z
biegłym, która budzi szereg wątpliwości interpretacyjnych. Jest nią przesłuchanie świadka
przy udziale biegłego lekarza lub biegłego psychologa. Kodeks postępowania w sprawach o
wykroczenia w art. 41 recypował art. 192 k.p.k. zgodnie z którym, gdy istnieje wątpliwość co
do stanu psychicznego świadka, jego stanu rozwoju umysłowego, zdolności postrzegania lub
odtwarzania przez niego postrzeżeń, można zarządzić jego przesłuchanie z udziałem biegłego
lekarza lub psychologa. Wymienione wątpliwości co do świadka mogą się pojawić jeszcze
przed przesłuchaniem, na skutek informacji, które dotarły do organu procesowego, jak
również w trakcie czynności przesłuchania – jako efekt obserwacji zachowania świadka przez
prowadzącego czynność, bądź na skutek informacji, którą przekazuje sam świadek.
Dysfunkcje w zakresie stanu psychicznego, rozwoju umysłowego czy też w przebiegu
procesów zapamiętywania nie dyskwalifikują osoby jako świadka, jednak przesłuchujący
powinien rozstrzygnąć czy nie należałoby przesłuchać takiej osoby przy udziale biegłego
lekarza bądź biegłego psychologa, który mógłby ocenić jak określone schorzenia, zaburzenia
lub niedorozwój pewnych sfer, mogą wpływać na treść zeznań, co z kolei przyczyniłoby się
do właściwej oceny zgromadzonego materiału dowodowego. Wskazuje się, że przesłuchanie
ś
wiadka z udziałem biegłego psychiatry lub biegłego psychologa należy zarządzić wówczas,
gdy zeznania świadka mają istotne znaczenie dla sprawy i nie można z nich zrezygnować.
27
Zgodnie z art.192 k.p.k., przesłuchanie świadka z udziałem biegłego lekarza lub biegłego
psychologa może zarządzić tylko sąd lub prokurator, uprawnienie to nie przysługuje innym
organom procesowym, które prowadzą postępowania przygotowawcze, (a w przełożeniu na
procedurę wykroczeniową – czynności wyjaśniające.)
28
W sprawach o wykroczenia, na etapie
postępowania sądowego decyzja o szczególnym sposobie przesłuchania świadka należy
każdorazowo do sądu. Natomiast na etapie czynności wyjaśniających Policja nie ma
uprawnień do samodzielnego powołania biegłego lekarza (zwykle będzie to lekarz psychiatra)
27
M. Cieślak, K. Spett, W. Wolter, Psychiatria w procesie karnym, Warszawa 1977 s.19
28
Z. Gostyński (red.), J. Bratoszewski, L. Gardocki, S.M. Przyjemski, R.A. Stefański, S. Zabłocki, Kodeks
postępowania karnego. Komentarz. Tom I, Dom Wydawniczy ABC,1998.
http://lex.sp.kce/
. 10.11.2008 r.
13
lub biegłego psychologa, stąd jeżeli w trakcie czynności wyjaśniających przesłuchujący ma
do czynienia ze świadkiem, w stosunku do którego pojawia się wątpliwość co do jego stanu
psychicznego, stanu rozwoju umysłowego, zdolności spostrzegania lub odtwarzania przez
niego spostrzeżeń, to można wskazać co najmniej trzy rozwiązania:
a)
policjant ustala na ile zeznania takiego świadka są istotne i mogą się przyczynić do
ostatecznego rozstrzygnięcia. Jeżeli składane zeznania można „pominąć”, to nie
wydaje się koniecznym sugerowanie przesłuchania takiego świadka przy udziale
biegłego.
b)
zeznania świadka są istotne i nie można z nich zrezygnować, ale materiał dowodowy
zgromadzony w czynnościach wyjaśniających daje podstawę do wystąpienia z
wnioskiem o ukaranie. W takim przypadku trzeba udokumentować powzięte
wątpliwości co do stanu psychicznego świadka, a kierując wniosek o ukaranie do sądu
wskazać na potrzebę przesłuchania świadka w obecności biegłego. W przypadku
prowadzenia czynności wyjaśniających zleconych na podstawie art. 56 § 1 k.p.k., z
wnioskiem o zarządzenie przesłuchania świadka z udziałem biegłego lekarza lub
psychologa należy się zwrócić do prokuratora.
c)
zeznania świadka są jedynym materiałem dowodowym w prowadzonych
czynnościach wyjaśniających i nie można ich w żaden sposób zweryfikować innym
dowodem. Prowadzący nie jest w stanie podjąć właściwej decyzji co do dalszych
czynności, a w efekcie końcowym, co do wystąpienia z wnioskiem o ukaranie.
Wydaje się, że jedynym słusznym rozwiązaniem będzie zwrócenie się do sądu, a do
prokuratora, w przypadku gdy zlecił on przeprowadzenie czynności wyjaśniających
Policji, o zarządzenie przesłuchania świadka przy udziale biegłego lekarza lub
psychologa, którego opinia umożliwi prawidłową ocenę złożonych zeznań.
Kodeks postępowania karnego poza przesłuchaniem świadka w obecności biegłego lekarza
lub psychologa, o którym mowa art. 192 § 2 k.p.k., przewiduje jeszcze jedną postać
przesłuchania świadka z udziałem biegłego psychologa opisaną w art. 185a i 185b `k.p.k., nie
mniej z uwagi na cel wymienionych przepisów, jak również charakter wykroczeń, nie wydaje
się aby miały one zastosowanie w czynnościach wyjaśniających czy postępowaniu sądowym
w sprawie o wykroczenie.
Podsumowując – w czynnościach wyjaśniających w sprawach o wykroczenia
wykorzystanie dowodu z opinii biegłego jest czynnością nie tylko możliwą do wykonania,
lecz w niektórych przypadkach wręcz konieczną dla podjęcia prawidłowej decyzji co do
wystąpienia do sądu z wnioskiem o ukaranie czy też skierowania wniosku przeciwko
14
właściwej osobie, stąd należałoby postulować, by organy prowadzące czynności
zdecydowanie częściej sięgały po ten rodzaj dowodu, eliminując w ten sposób kwestie
wątpliwe – takie, w których brak jednoznacznego wskazania sprawcy czynu czy też takie,
gdzie istnieją wątpliwości co do wystąpienia ustawowych znamion wykroczenia.
Podkom. Wioleta Jasińska
SP Katowice