PRAWO PAPIERÓW WARTOŚCIOWYCH (dr Herbet)
24.10.2007r.
Prawo papierów wartościowych:
Pojęcie i źródła
Pojęcie papieru wartościowego
Funkcje
Teorie powstania
Typy i rodzaje
Problem dematerializacji
Ad.1.
Jest to zespół norm prywatnoprawnych regulujących:
wstawianie (emisję)
obrót (rozporządzanie)
wykonywanie praw
umarzanie szczególnego rodzaju instrumentów finansowych określonych jako papiery wartościowe
Prawo papierów wartościowych nie stanowi odrębnej gałęzi prawa, jest to wyspecjalizowana dyscyplina prawa cywilnego. Nie jest też dziedziną skodyfikowaną.
Do zasadniczych typów papierów wartościowych należą:
akcje
obligacje (ustawa 29.VI.1995r. o obligacjach)
weksle (ustawa 28.IV.1936r. prawo wekslowe)
czeki (ustawa 28/IV.1936r. prawo czekowe)
certyfikaty inwestycyjne (ustawa o funduszach inwestycyjnych)
dowody składowe
konosamenty (Kodeks morski)
listy zastawne (ustawa o listach zastawnych)
inne papiery bankowe (ustawa Prawo bankowe)
prawo rynku kapitałowego (ust. 29 VII 2005r. o obrocie instrumentami finansowymi i z 29.VII 2005r. o ofercie publicznej)
Ad.2.
Dwa ujęcia:
klasyczne - tu mamy trzy koncepcje: obiegową, legitymacyjną i pośrednią - odwołujące się do porządku legitymacyjnego
Teoria legitymacyjna - jest to dokument, który inkorporuje pewne cywilne prawo podmiotowe w taki sposób, że wykonywanie prawa nie jest możliwe bez posiadania dokumentu
Teoria obiegowa - jest to dokument, który inkorporuje pewne prawo majątkowe w taki sposób, iż rozporządzanie prawem z dokumentu następuje przez rozporządzenie dokumentem, mówi się, że „prawo podążą za dokumentem”
Odwołując się do porządku legitymacyjnego i klauzul dokumentowych w typowym zobowiązaniu obowiązują dwie reguły porządku:
dłużnikowi nie przysługuje prawo weryfikacji osoby wierzyciela
dłużnika obciąża ryzyko świadczenia do rąk osoby nieupoważnionej
Te dwie reguły mogą być weryfikowane przez klauzule:
prosta klauzula reprezentacyjna - dłużnik ma prawo urealnić spełnienie świadczenia od dokumentu stwierdzającego uprawnienia wierzyciela
prosta klauzula legitymacyjna - dłużnik ma prawo spełnić świadczenie do rąk osoby przedstawiającej dokument zwalniającym także wtedy gdy osoba taka okaże się nieuprawniona materialnie
podwójna klauzula reprezentacyjna - dłużnik ma prawo spełnić świadczenie wyłącznie do rąk osoby przedstawiającej dokument z zastrzeżeniem , że spełnienie świadczenia do rąk osoby, która nie ma dokumentu, nie ma skutku uwalniającego)
podwójna klauzula legitymacyjna - wszystkie poprzednie klauzule oraz zastrzeżenia zawierają przyrzeczenie dłużnika, że nie będzie podnosił wobec osoby legitymowanej formalnie ani kolejnych nabywców ... żadnych zarzutów, które nie wynikają z jego treści)
Koncepcja pośrednia:
zawiera w sobie zarówno koncepcje obiegową i legitymacyjną
według tej koncepcji papier wartościowy jest to dokument inkorporujący (ucieleśniający) zbywalne majątkowe prawo podmiotowe z takim skutkiem, że wykonywanie prawa nie jest możliwe bez posiadania dokumentu i jednocześnie posiadanie dokumentu jest konieczną przesłanką rozporządzania dokumentem
inkorporowane do papierów wartościowych mogą być jedynie prawa zbywalne
posiadanie dokumentu stwarza stan legitymacji formalnej - domniemuje się, że osoba legitymowana przez dokument (formalnie) jest jednocześnie osobą uprawnioną materialnie
Ad.3.
Wymienia się dwie funkcję ogólne i cały katalog funkcji szczególnych.
Funkcje ogólne:
legitymacyjna - posiadanie papieru stanowi element legitymacji
legitymacja może przebiegać według reguł charakterystycznych dla papierów imiennych lub na okaziciela:
papiery imienne - przesłankami są posiadanie dokumentów i wskazanie osoby uprawnionej w treści papieru
papiery na okaziciela - przesłanką jest tylko posiadanie dokumentu
z nią wiążą się domniemania z art. 921[6] i 921[7] KC
dłużnik nie może uchylić się od świadczenia na rzecz os. Legitymowanej treścią papieru; może odmówić świadczenia na rzecz osoby uprawnionej materialnie, ale nieposiadającej dokumentu, spełnienie świadczenia na rzecz legitymowanego formalnie zwalnia ze zobowiązania
obiegowa (obiegowości) - tę funkcję charakteryzuje łatwość rozporządzania papierem, a to wynik z jej cech - wymogów formalnych oraz sposobu sformułowania zarzutów
Funkcje szczególne:
finansowania ( kapitałem - akcje, kwity depozytowe; długiem - obligacje, listy zastawne; hybrydowe - obligacje zamienne)
udziałowa (akcje, świadectwa tymczasowe)
inwestycyjna ( akcje, obligacje, certyfikaty inwestycyjne)
spekulacyjna ( akcje i prawa pochodne)
ubezpieczeniowa (prawa pochodne - kontrakty terminowe)
gwarancyjna
płatnicza (papiery mogą być surogatami pieniądza; sensu largo - substytut zapłaty; sensu stricto - pełnią czeki)
pokwitowania (sensu largo - spełnienie świadczenia powoduje umorzenie papieru; sensu strcto - np. konosamenty, wystawca potwierdza fakt wystawienia towaru)
Ad.4.
Brak jednolitości w doktrynie, jest kilka teorii:
teoria kreacyjna - wskutek wystawianie dokumentu powstaje papier, czynność jednostronna, abstrakcyjna
teoria dobrej wiary - uzupełniona o zastrzeżenie, że prawo z papieru, kiedy papier znalazł się u osoby w dobrej wierze, albo od której wystawca nie może żądać zwrotu
teoria emisyjna - papier powstaje poprzez wystawienie papieru i puszczenie go w obieg (wydanie, emisja) osobie trzeciej
teoria umowna - przesłankami powstania jest wystawienie oraz istnienie umowy między wystawcą, a odbiorcą umowy o wystawienie dokumentu, oprócz wystawienia PW konieczne jest istnienie umowy kauzalnej pomiędzy wystawcą a odbiorcą PW o wydanie tego papieru, nie zdaje ona egzaminu wtedy kiedy takiej umowy było brak, a dokument mimo wszystko znalazł się w obrocie
Ad.5.
Dwa podziały, zgodnie z KC
przedmiot praw inkorporowanych w papierze
sposób przenoszenia praw z papieru
sposób określenie osoby uprawnionej
zależność między powstaniem prawa inkorporowanego, a dokumentem
zdolność zmiany na inny typ papieru
sposób uzyskania statusu papieru
funkcja spełniana w obrocie
masowość lub jednostkowość papieru
Podział ze względu przedmiotu praw - opiewające na wierzytelność oraz inne:
wierzycielskie - opiewają na wierzytelności z reguły pieniężne, np. weksle, czeki obligacje, certyfikaty inwestycyjne
udziałowe - inkorporują prawa członkowskie w jednostce organizacyjnej będącą emitentem, np. akcje, kwity depozytowe
towarowe - dowody składowe, konosamenty, inkorporują prawo do rozporządzania towarami powierzonymi emitentowi
Sposób identyfikacji, wskazania osoby legitymowanej:
imienne - legitymują osobę imiennie wskazaną w treści papieru
na zlecenie - legitymują osobę wskazaną imiennie w treści oraz osobę, na którą przeniesiono prawo z papieru przez indos
na okaziciela - legitymują każdorazowego posiadacza papieru
25.10.2007r.
część ogólna PW
prawo wekslowe
Literatura:
Mojak „Prawo papierów wartościowych. Zarys wykładu” wyd. 2006r.
I. Heropolitańska „Prawo wekslowe”
„System prawa prywatnego” tomy 18 i 19 por red. Prof. Szumańskiego
Włodyka „Prawo papierów wartościowych” (prawo gospodarcze i handlowe)
teoria pozoru prawnego - modyfikacja teorii umownej, wystawca papieru wartościowego może ponosić z niego odpowiedzialność, dlatego że wystawiając papier wartościowy w formie prawem przewidzianej stworzył pozór prawny ważnego wystawienia PW
Podział ze względu na sposób przenoszenia praw z PW:
imienne - są przenoszone przez przelew (art. 509 i n. KC) połączony z wydaniem dokumentu
na zlecenie - przenoszone są przez indos połączony z wydaniem dokumentu
na okaziciela - przeniesienie praw z tych papierów wymaga jedynie wydania dokumentu
art. 921[8], 921[9] § 1, 921[12] w zw. z art. 517 § 2
różnica między papierami imiennymi i na zlecenie - oba legitymują osobę wskazaną w treści papieru, różnica polega na tym jakie zarzuty podnosić może przeciwko kolejnemu nabywcy PW dłużnik z tego papieru
przelew jest czynnością rozporządzającą oparta na zasadzie „nemo plus iuris”, dłużnik z PW może podnosić przeciwko każdemu kolejnemu nabywcy zarzuty które miał przeciwko pierwszemu nabywcy, wierzycielowi
indos jest rozumiany dwojako
w sensie formalnym jest to wzmianka uczyniona na papierze wartościowym na zlecenie i zaopatrzona w podpis zbywcy (indosanta), oznaczająca przeniesienie praw z PW na zlecenie
w sensie materialnym indos jest to czynność prawna, której skutkiem jest przeniesienia praw z PW na zlecenie
podstawowa różnica miedzy indosem a przelewem jako mechanizmami przenoszenia praw z PW polega na tym, że indos przenosi wszystkie prawa z PW zgodnie z jego treścią, a zatem zasada „nemo plus iuris” tutaj nie obowiązuje, a obowiązuje zasada, ze dłużnik odpowiada według treści PW wobec każdego kolejnego nabywcy oraz że dłużnik z PW na zlecenie może podnieść przeciwko każdemu kolejnemu nabywcy tylko te zarzuty, które wynikają z treści PW
art. 921[12] jeżeli chodzi o PW na okaziciela stanowi, ze przeniesienie praw z dokumentu na okaziciela wymaga wydania tego dokumentu, tak samo art. 517 § 2, prawo idzie za dokumentem, ustawodawca traktuje PW na okaziciela tak jak rzecz, z tym że z posiadaniem tej rzeczy związane są określone prawa inkorporowane w tej „rzeczy”
wydanie dokumentu - nie wystarczy wydanie dokumentu, konieczne jest istnienie umowy między zbywcą PW na okaziciela a nabywcą, ta umowa nie wymaga żadnej ogólnej formy, nie musi być utrwalona na piśmie, i oprócz tego jest konieczne wydanie PW
skutki braku umowy - stosuje się art. 169 § 2, z którego wynika, że nabywca PW na okaziciela będący w dobrej wierze skutecznie nabywa własność tego PW od osoby nieuprawnionej z chwilą kiedy obejmie papier w posiadanie
w przypadku tradycyjnych PW, a więc PW wystawionych w formie dokumentu koniecznym warunkiem przeniesienia praw z PW jest jego wydanie, czyli fizyczne wręczenie dokumentu (traditio)
ale w prawie polskim przeniesienie posiadania jest możliwe nie tylko w drodze wydania rzeczy, ale jest możliwe także w drodze konsensualnej (constitutum possesorii), ktoś zbywa rzecz, ale zostaje w jej posiadaniu jako posiadacz zależny, PW znajduje się w posiadaniu zależnym osoby trzeciej, można przenieść prawa z PW na inną osobę (może tego dokonać rzeczywisty jego właściciel) i o tym ten rzeczywisty właściciel informuje posiadacza zależnego - to właśnie jest konstrukcja constitutum possesorii (przeniesienie posiadania w drodze umowy konsensualnej)
reżimy:
papier imienny - przelew - wydanie
papier na zlecenie - indos - wydanie
papier na okaziciela - wydanie
czy można papier na zlecenie przenieść przez przelew połączony z wydaniem dokumentu - wydaje się że tak, jest to możliwe
przy tradycyjnych PW wystawionych w formie dokumentu, przesłanką przeniesienia praw z PW jest jego wydanie, w tradycyjnym obrocie PW posiadającymi formę dokumentu przeniesienia praw z PW ma charakter czynności realnej
obrót prawem i obrót dokumentem stają się jednym i tym samym obrotem, ponieważ do rozporządzenia skutecznego PW czy prawem z PW konieczne jest przeniesienia posiadania czy też wręcz wydanie dokumentu
Podział w zależności pomiędzy powstaniem PW a powstaniem dokumentu:
papiery konstytutywne i deklaratywne
konstytutywne - wystawienie dokumentu jest konieczną przesłanką powstania praw inkorporowanych w tym dokumencie np. weksle, nie ma wierzytelności wekslowej bez dokumentu określanego jako weksel
deklaratywne - jest papier, który inkorporuje prawa, które mogą istnieć niezależnie od wystawienia PW - akcja, akcje wydawane w ramach warunkowego podwyższenia kapitału zakładowego są PW konstytutywnymi art. 452 KSH, prawa z tych akcji powstają w momencie wydania dokumentu akcji
Podział ze względu zamiany na inny typ PW:
wiąże się z funkcją finansowania hybrydowego, w treści niektórych PW zastrzeżona jest możliwość zamiany, czyli upoważnienie przemienne dla uprawnionego z papieru do dokonania mocą swojego jednostronnego oświadczenia woli (uprawnienie kształtujące) zamiany tego PW na inny typ PW, na tej podstawie można wymienić szczególną grupę PW zamiennych, konwersyjnych - są nimi np. obligacje zamienne, które mogą podlegać wymiennie na akcje spółki będącej emitentem, także kwity depozytowe
Podział na sposób uzyskania statusu PW:
nazwane i nienazwane
nazwane - ze względu na decyzję ustawodawcy, właściwy przepis ustawy przewidywał emitowanie takich PW
nienazwane - uzyskiwały taki status w skutek decyzji odpowiedniego organu państwowego
Podział ze względu na nośnik praw wyrażonych w PW:
mówimy o PW w ujęciu klasycznym, definiując PW jako dokument inkorporujący pewne prawo podmiotowe, jednak o istocie PW nie rozstrzyga charakter nośnika, ale ten charakterystyczny związek pomiędzy nośnikiem a inkorporowanym w nim prawem, może to być np. wyprawiona skóra, szkło, ważne jest to że nośnik inkorporuje pewne prawo majątkowe zbywalne, cywilne, w taki sposób, że wykonywanie prawa nie jest możliwe bez posiadania dokumentu, ani rozporządzanie prawem nie jest możliwe bez posiadanie dokumentu, istota PW to jest to „iuncti” związek pomiędzy PW a prawem
w związku z rozwojem technik informatycznych powstał problem dematerializacji PW, skoro technologia otwarła możliwość utrwalania informacji nie tylko na papierze, ale także na nośnikach elektronicznych i na tej podstawie można dziś wyróżnić 2 kategorie PW:
PW materialne, klasyczne, mające formę dokumentu - nośnik ma tutaj charakter materialny
PW zdematerializowane, elektroniczne sensu largo - ta grupa nie jest jednorodna, istnieją tu dwie podgrupy, możemy tu mówić o
PW sensu largo, nośnikiem prawa jest dokument ale nie w formie papierowej a w formie elektronicznej zaopatrzony w bezpieczny podpis cyfrowy - zmienia się rodzaj nośnika ale to jest dalej dokument w rozumieniu prawa cywilnego, to jest dalej pewne oświadczenie woli zaopatrzone podpisem;
druga grupa to są PW sensu stricto, czyli zarejestrowane PW, występujące w obrocie masowym, albo co najmniej wtedy kiedy chodzi o PW emitowane w serii, nośnikiem prawa nie jest dokument elektroniczny zaopatrzony w podpis wystawcy, nośnikiem prawa jest zapis elektroniczny na rachunku PW, czy tez we właściwej ewidencji takich zdematerializowanych PW - jeśli konieczne jest wykonywanie praw z tych PW, z tych PW które nie mogą być wykonywane na podstawie samego zapisu elektronicznego w takiej ewidencji, wystawia się na takie PW stosowny znak legitymacyjny czyli tzw. świadectwo depozytowe (legitymacyjne) - to nie jest papier wartościowy, to znak legitymacyjny, który potwierdza, że na rachunku PW znajduje się taki PW, nie jest to też dokument przeznaczony do obrotu
dematerializacja pierwotna i następcza - czy PW od razu powstaje w postaci elektronicznej, czy klasyczny PW zostaje zdematerializowany
dematerializacja może mieć też charakter obligatoryjny i fakultatywny
Podział przeprowadzany ze względu na masowość papieru, czy przeznaczenie do obiegu masowego, czy też jej brak - ze względu na ilość emitowanych PW:
PW jednostkowe i emitowane w serii
Emitowane w serii takie jak obligacje, akcje, listy zastawne, bankowe PW, certyfikaty inwestycyjne, kwity depozytowe - są to PW inkorporujące pewne prawa majątkowe podzielone na określoną liczbę równych jednostek, innymi słowy nigdy nie mamy tutaj do czynienia z emisją jednego PW, ale jest to pewna seria, tym samym PW emitowane w serii nadają się do obrotu masowego
Papiery jednostkowe odwrotnie - chodzi tu zawsze o emisję konkretnego PW inkorporującego konkretne jedno prawo majątkowe (całe, a nie oddzieloną jego część)
Zasada numerus clausus PW:
możemy wyróżnić różne rodzaje PW to podstawowe znaczenie ma wyróżnienie poszczególnych typów PW nazwanych i uregulowanych w sposób bardziej lub mnie dokładny przez ustawodawcę
typy PW: weksle, czeki, akcje, obligacja, kwity depozytowe itd.
czy poza tymi nazwanymi typami PW, uczestnicy obrotu mają prawo kreowania nowych PW - dominujący pogląd doktryny taką możliwość odrzuca, stojąc na gruncie obowiązywanie zasady numerus clausus PW,
o ile obowiązywanie zasady numerus clusus nie powinno budzić wątpliwości w odniesieniu do PW stricte obiegowych, a więc PW na okaziciela i PW na zlecenie, o tyle jej obowiązywanie w odniesieniu do PW imiennych może budzić wątpliwości
Umarzanie PW:
w sytuacji gdy uprawniony materialnie utraci władztwo nad papierem lub PW zostanie zniszczony, bo wykonywać prawa inkorporowanego w PW nie można wykonywać bez posiadania PW - ta cecha odróżnia PW od znaków legitymacyjnych
instytucja umarzania PW, czyli pozbawianie PW mocy prawnej, umorzenie PW to jest pozbawienie dokumentu utraconego, zgubionego itp. mocy prawnej, w drodze odpowiedniego postępowania zostaje zerwany związek jaki istniał między prawem a nośnikiem, a następnie to samo prawo jest inkorporowane w nowym dokumencie, który wydaje się ostatniemu prawnemu posiadaczowi
podstawową regulacją z zakresu umarzania PW jest dekret z 10.12.1936r. o umarzaniu utraconych dokumentów, umarzanie dokumentów utraconych regulują na zasadzie lex specialis także przepisy dotyczące poszczególnych typów PW np. prawo wekslowe, prawo czekowe, KSH w odniesieniu do akcji, czy też ustawa o obligacjach
ostatni prawny posiadacz PW powinien złożyć stosowny wniosek do sądu
nie podlegają umorzeniu PW na okaziciela, czy też szerzej płatne za okazaniem
właściwym sadem jest sąd w okręgu, którego siedzibę ma wystawca dokumentu, po wpłynięciu takiego dokumentu sąd przez ogłoszenie publiczne wzywa wszystkich roszczących sobie prawo do takiego PW aby w wyznaczonym terminie te swoje pretensje zgłosili, bo nie można wykluczyć, że próbę umorzenia papieru podejmie osoba, która została pozbawiona posiadania tego PW w sposób prawny, zgodny z prawem, jeśli taki posiadacz, który papier posiada i zgłosi się to sprawa zostaje przekazana do trybu procesowego - proces między tymi osobami, w którym sąd rozstrzyga, która ze stron jest prawnym posiadaczem papieru - natomiast w przeciwnym wypadku po upływie miesiąca od upływu tego terminu do zgłaszania się osób trzecich sąd wydaje postanowienie o umorzeniu utraconego dokumentu, wypis takiego prawomocnego postanowienia zastępuje umorzony dokument do czasu wydania duplikatu
PRAWO WEKSLOWE
Źródłem podstawowym jest ustawa z 1936r. Prawo wekslowe, oparta jest na systemie trzech konwencji (Genewskich z 7 czerwca 1930r.), konwencja w sprawie jednolitej ustawy o wekslach trasowanych i własnych, konwencja o regulowaniu pewnej kolizji ustaw, konwencja dotycząca opłaty stemplowej. W całej Europie prawo wekslowe jest parte na tych trzech konwencjach i z tego powodu są dość jednolite.
Weksel jest ciekawym instrumentem, który występuje w gospodarce Europejskiej od XII w. Jeśli chodzi o funkcje weksla, to w Polsce na czoło wysuwana jest funkcja gwarancyjna weksla. Powszechną praktyką jest wystawianie weksli własnych lub z awalem i zabezpieczanie w ten sposób pożyczek, czy też kredytów, albo zabezpieczenie umów o pracy w celu ochrony ewentualnych przyszłych roszczeń jeśli pracownikowi powierzamy np. jakiś towar, albo samochód. Nie jest to jednak jedyna funkcja weksla - weksel pełni także doniosłe funkcje płatnicze i kredytowe. Jest narzędziem krótkoterminowego kredytu kupieckiego, w zamian za dostarczony towar wystawia się weksel. Występuje też konstrukcja kredytu akceptacyjnego - czyli płacenia za pomocą weksli ciągnionych na bank, który nam w ten sposób udziela kredytu. Wierzytelności wekslowe powszechnie występują i są ściągane w ramach umów factoringowych, są elementem dyskonta. Nie należy więc tej funkcji wyłącznie przez perspektywę pożyczki na wakacje zabezpieczanej w banku, czy jakiegoś innego rodzaju zabezpieczenie kredytu konsumenckiego.
Najogólniej definiując weksel można powiedzieć tak:
weksel jest to papier wartościowy
jednostkowy
konstytutywny
co do zasady na zlecenie
inkorporujący wierzytelność pieniężną, tylko i wyłącznie pieniężną
zawierający elementy ściśle określone przez prawo wekslowe czyli tak zwane rekwizyty wekslowe (art. 100 i 101 prawa wekslowego)
w którego treści wystawca poleca bezwarunkowo trasatowi zapłatę określonej sumy pieniężnej na rzecz remitenta - w tym wypadku mówimy o wekslu trasowanym, ciągnionym, przekazowym, trata - albo, w którego treści wystawca sam bezwarunkowo przyrzeka zapłatę określonej sumy pieniężnej na rzecz remitenta - w tym przypadku mówimy o wekslu własnym, suchym, prostym, sola
zawsze w formie papierowego dokumentu
Można wyróżnić dwa podstawowe rodzaje weksla:
weksel trasowany
weksel własny
Prawo wekslowe reguluje te dwa podstawowe rodzaje weksla w specyficzny sposób: jako taki zasadniczy typ weksla jest traktowany weksel trasowany (art.1-100) natomiast weksel własny (art.100 i nast.) w nieuregulowanych odrębnie kwestiach stisuje się przepisy o wekslu trasowanym.
Wystawca (trasant), trasat, remitent - weksel trasowany jest rodzajem sformalizowanego przekazu pieniężnego, gdzie:
wystawca (trasant) - jest przekazującym
trasat - przekazanym
remitent - jest odbiorcą przekazu
W wekslu własnym mamy wyłącznie wystawcę i remitenta - jest sformalizowanym rodzajem skryptu dłużnego o charakterze pieniężnym, czy opiewającego na wierzytelności pieniężne.
Pojęcie weksel mieści w sobie dwa aspekty - mianowicie można mówić o wekslu w znaczeniu formalnym, jako o dokumencie wekslowym zawierającym wszystkie wymagane elementy i możemy mówić o zobowiązaniu wekslowym, czyli w tym ujęciu materialnoprawnym, o tym stosunku prawnym, który w wekslu jest inkorporowany - obydwa te znaczenia nie są przeciwstawne, są komplementarne i obydwa składają się na pojęcie weksla - dokument + zobowiązanie wekslowe
Weksel oraz zobowiązanie wekslowe charakteryzuje się pewnymi charakterystycznymi cechami:
pisemność (skrypturalność)
formalizm
rygoryzm
bezwarunkowość
pieniężność, charakter pieniężny
samodzielność odpowiedzialności poszczególnych zobowiązanych
solidarność odpowiedzialności poszczególnych zobowiązanych
abstrakcyjność
pisemność (skrypturalność) - bez pisma nie ma weksla, podstawą istnienia weksla jest pisemny dokument zawierający wszystkie wymogi wynikające z prawa wekslowego, jego podstawowym elementem jest oczywiście podpis osoby zobowiązanej, bez podpisu nie ma weksla, wszelkie pozostałe elementy można uzupełnić ex post (weksel in blanco), podpis musi być własnoręczny, obejmować co najmniej nazwisko, nie musi być czytelny, jeśli jest nieczytelny to musi być składany w formie zwykle stosowanej przez osobę podpisującą, za osoby prawne i inne jednostki organizacyjne posiadające zdolność prawną podpisują weksel osoby, które mają prawo do reprezentacji w tym zakresie, do podpisu weksla w imieniu cudzej osoby nie wystarcza pełnomocnictwo cywilne, wystarcza natomiast ogólne i prokura, każda z osób podpisanych na wekslu odpowiada według treści weksla, czyli zgodnie z treścią dokumentu (non est in cambio non est in mundo - czego nie ma na wekslu tego nie ma na świecie) porozumienia pozawekslowe nie mają dla odpowiedzialności osób zobowiązanych wekslowo znaczenia, zmiany treści weksla mogą nastąpić, ale w takim przypadku zgodnie z art. 69 w razie zmiany tekstu osoby które weksel podpisały po dokonaniu zmiany odpowiadają według brzmienia zmienionego, a osoby które podpisały weksel przed zmianą odpowiadają według tekstu dotychczas obowiązującego, z pisemności wiąże się wykładnia weksla - w drodze wyjątku od art. 65 KC wykładania weksla może być dokonywana tylko i wyłącznie według treści weksla
21.11.07.
Papiery wartościowe (PW) Weksle
Formalizm - inaczej rygoryzm formalny, wekslem jest jedynie dokument o treści ściśle określonej przez prawo wekslowe (art. 1 i 101 prawa wekslowego), musi zawierać wszystkie wymagane elementy (rekwizyty wekslowe) i to jest pozytywny aspekt formalizmu wekslowego, niektóre można wyrazić za pomocą domniemań (art. 2 i 103), negatywna strona formalizmu wekslowego odnosi się do dodatkowych klauzul wekslowych, wykraczają one poza treść rekwizytów wekslowych, wśród klauzul można wyróżnić takie które są wekslowo skuteczne, są takie które uważa się za nie napisane, i jest grupa klauzul, które powodują nieważność weksla (negatywna strona formalizmu wekslowego), można weksel łatwo unieważnić np. przez dwóch terminów płatności, przez nadanie wekslowi charakteru warunkowego, albo pisząc w sumie wekslowej stosowną klauzulę waloryzacyjną
Rygoryzm - rygoryzm materialny, a nie formalny, zobowiązanie wekslowe jest określane jako obligatio stricti iuris, wynikająca z niego odpowiedzialność stron jest relatywnie rygorystyczna, to widać w aspekcie materialnoprawnym jak i aspekcie procesowym, z punktu widzenia dłużnika głównymi przejawami tego rygoryzmu materialnego weksla jest zasada odpowiedzialności za podpis oraz ustawowo narzucona solidarność odpowiedzialności dłużników wekslowych, z punktu widzenia wierzyciela wekslowego rygoryzm materialny przejawia się w uzależnieniu możliwości dochodzenia przez niego praw z weksla od dokonania aktów staranności, czyli diligancji wekslowej, z punktu procesowego ten rygoryzm przejawia się w tym iż terminy do przedstawienia weksla do zapłaty terminy przedawnienia roszczeń z weksla są relatywnie krótkie, a do dochodzenia praw z weksla przewidziany jest odrębny tryb postępowania cywilnego
Bezwarunkowość - cecha charakterystyczna dla samego weksla jak i dla wszystkich czynności wekslowych, zarówno zobowiązanie głównego dłużnika wekslowego (polecenie zapłaty, czy przyrzeczenie zapłaty zawarte w wekslu), akcept dokonywany przez akceptanta, jak i wszystkie inne czynności wekslowe jak indos, awal, wyręczenie itd. nie mogą być uzależnione od jakichkolwiek warunków, muszą być bezwarunkowe. Z reguły naruszenie wymogu bezwarunkowości skutkuje nieważnością weksla, albo nieważnością określonej czynności wekslowej - inaczej jest przy indosie, gdzie warunki zastrzeżone przy indosie uważa się za nie napisane
Samodzielność, niezależność zobowiązań poszczególnych dłużników wekslowych - określana jest w postaci zasady odpowiedzialności za podpis, samodzielności podpisu, niezależności podpisu. W sposób najbardziej skrajny wyraża to art. 7, zgodnie z którym jeżeli na wekslu znajdują się podpisy osób niezdolnych do zaciągania zobowiązań wekslowych, fałszywe, osób nie istniejących itp. nie uchybia to ważności innych podpisów, racją i wystarczającą przyczyną (podstawą) odpowiedzialności wekslowej konkretnej osoby jest złożenie jej podpisu na wekslu, jeśli ex post okażę się jak to zakłada hipoteza art. 7, że inne osoby podpisane na wekslu wekslowo nie odpowiadają to nie uchybia to ważności osoby, która skutecznie się zobowiązała i nie uchybia to także ważności skuteczności jej zobowiązania
Abstrakcyjność zobowiązania wekslowego - może być odnoszona zarówno do zobowiązania głównego dłużnika wekslowego jak i do zobowiązań pozostałych osób podpisanych na wekslu, z reguły tę cechę odnosi się do zobowiązania głównego dłużnika wekslowego. Abstrakcyjność występuje w dwóch postaciach: jako abstrakcyjność formalna i materialna
abstrakcyjność materialna polega na tym, ze zobowiązanie, czy też ważność czynności prawnej jest niezależna, jest oderwana, od ważności, od istnienia i ważności causae, czyli przyczyny gospodarczej, dla której tej czynności dokonano
abstrakcyjność formalna polega na tym, że nie ma konieczności wskazywania w treści czynności prawnej na ową przyczynę gospodarczą, czyli na ową causae danej czynności
Zasadą ogólną przyjmowaną na gruncie polskiego prawa systemu prawnego jest zasada kauzalności materialnej czynności prawnej, w niektórych przypadkach mamy też do czynienia z kauzalnością formalną - przykładem jest umowa przeniesienia własności nieruchomości, tu także ta kauzalność formalna występuje. W przypadku zobowiązania wekslowego jest ono abstrakcyjne zarówno materialnie jak i formalnie. Weksel kreuje zobowiązanie abstrakcyjne w wymiarze materialnym i formalnym. W treści weksla nie wskazujemy na podstawę gospodarczą jego wystawienia (odmienna praktyka występuje wyłącznie w przypadku weksli gwarancyjnych), oraz ważność zobowiązania wekslowego jest niezależna od podstawy, przyczyny gospodarczej tego zobowiązania. W gruncie rzeczy abstrakcyjność zobowiązania wekslowego pojawia się z całą mocą (w sposób najbardziej dobitny) dopiero w przypadku tzw. Rymesy, czyli weksla zaopatrzonego w co najmniej jeden indos. Dopiero wówczas stosuje się bowiem w całej rozciągłości art. 17 prawa wekslowego, czyli przepis określający zakres tzw. zarzutów osobistych (in personam), które może podnosić dłużnik wekslowy wobec aktualnego wierzyciela wekslowego - „osoby przeciw którym dochodzi się praw z wekslu nie mogą wobec posiadacza zasłaniać się zarzutami opartymi na swych stosunkach osobistych z wystawcą lub z posiadaczami poprzednimi, chyba że posiadacz nabywając weksel działał świadomie na szkodę dłużnika” (to jeden wyjątek, w praktyce rzadki i bardzo trudny do udowodnienia) - pomijając ten wyjątek, nie jest dopuszczalne poodnoszenie zarzutów ze stosunków pomiędzy wystawcą, a akceptantem czy pomiędzy poprzednimi posiadaczami weksla, a głównym dłużnikiem wekslowym, trzeba jednak podkreślić, że to ograniczenie zarzutów osobistych (zarzutów in persona) działa dopiero od momentu zaopatrzenia weksla w indos - od momentu puszczenia weksla w obieg. Argumentując a contrario należy przyjąć, że dopóty dopóki weksel w obieg nie został puszczony (dopóki nie mamy do czynienia z Rymesą - wekslem zaopatrzonym w co najmniej jeden indos) no to wobec pierwszego wierzyciela wekslowego (czyli wobec remitenta) tego typu zarzuty osobiste (in persona) podnosić można. Trzeba więc pamiętać o ogólnej formule, ze zobowiązanie wekslowe jest abstrakcyjne materialnie i formalnie, z drugiej jednak strony pamiętać trzeba o tym, ze owa abstrakcyjność - przejawiająca się między innymi w ograniczeniu możliwości podnoszenia zarzutów ze stosunków osobistych z wystawcą , głównym dłużnikiem wekslowym i poprzednim posiadaczem weksla - działa w całej rozciągłości dopiero po puszczeniu weksla w obieg za pomocą indosu oczywiście. Abstrakcyjność w zasadzie nie pojawia w przypadku tzw. Rekta weksla - czyli weksla imiennego, weksla nie na zlecenie.
Rodzaje weksli:
Weksel trasowany (przekazowy, ciągniony, trata) - dokument o treści ściśle określonej przez prawo wekslowe, w którym wystawca (niekiedy określany jako trasant), poleca bezwarunkowo innej osobie (trasatowi) zapłatę określonej sumy pieniężnej na rzecz lub na zlecenie osoby trzeciej czyli remitenta. Weksel trasowany jest pierwszą historycznie formą weksla, to właśnie z tym rodzajem weksla wiąże się powstaniem tego instrumentu, powstał w średniowieczu w związku z rozwojem ośrodków miejskich (także handlu morskiego), a chodziło o to, że w czasach tych dość niebezpiecznych, nie chciano przewozić większych sum pieniędzy, którymi płaciło się za towary. Zamiast tego kupcy umawiali się, że będą wzajemnie na siebie ciągnąć weksle, kupiec na którego weksel był ciągniony płacił za towary nabywane przez importera, a później następowało rozliczenie, albo w rewanżu ciągną weksel na osobę, która najpierw na niego weksel wystawiła. Historycznie jest to więc forma starsza, konstrukcyjnie ten rodzaj weksla jest traktowany jako zasadniczy - art. 1-100 dotyczą weksla trasowanego i to ten rodzaj weksla jest regulowany w sposób zupełny. Weksel własny jest regulowany w art. 101-104 przy czym mamy tutaj o bardzo szerokim zakresie zastosowanie odesłanie z art. 103, w kwestiach nieuregulowanych, jeśli nie stoi to w sprzeczności z istotą weksla własnego należy stosować przepisy o wekslu ciągnionym, trasowanym. Ze względu na pewne uwarunkowania historyczne jakie miały miejsce w Polsce w ciągu ostatnich dziesięcioletnich, trzeba przyznać, że ten obraz historyczny, konstrukcyjny i normatywny nie odpowiada w zupełności aktualnej rzeczywistości gospodarczej. Socjalizm ograniczył instrumenty wolnorynkowe, w tym też weksla trasowanego uległy atrofii. Dominującą formą stał się weksel własny. Obecnie sytuacja zaczyna się zmieniać, weksel trasowany jest coraz powszechniej występującym instrumentem w obrocie kupieckim (gospodarczym), między innymi jako element kredytu - mamy tutaj do czynienia z kredytem akceptacyjnym - w podpisywanej umowie kredytowej bank zobowiązuje się do postawienia określonych środków pieniężnych do dyspozycji kredytobiorcy, ale nie w gotówce, ale w ten sposób, ze w zamian za nabywane towary kredytobiorca będzie wystawiał ciągnione na ten bank weksle trasowane. Przyjmując taki weksel bank zwiększa ujemne saldo kredytowe na rachunku kredytobiorcy, jednocześnie staje się głównym dłużnikiem wekslowym.
Weksel własny (prosty, suchy) - jest to dokument o treści ściśle określonej przez prawo wekslowe (art. 101), w którym wystawca bezwarunkowo przyrzeka zapłatę określonej sumy pieniężnej na rzecz oznaczonej osoby, czyli remitenta. W odróżnieniu od weksla trasowanego, który jest rodzajem sformalizowanego przekazu pieniężnego, weksel własny jest rodzajem sformalizowanego, pieniężnego skryptu dłużnego. Różnica jest taka, że o ile w przypadku weksla trasowanego następuje z momentem akceptu zamiana głównego dłużnika wekslowego - na początku jest nim wystawca, natomiast od momentu akceptu głównym dłużnikiem wekslowym staje się trasat nazywany od tego momentu akceptantem - o tyle w przypadku weksla własnego głównym dłużnikiem od początku do końca jest sam wystawca, w związku z tym niedopuszczalne jest miedzy innymi wystawienie weksla własnego na własne zlecenie. Weksel własny jest niekiedy nazywane wekslem „sola”, jest to nomenklatura nieprawidłowa, gdyż sola oznacza tyle, że weksel jest wystawiony w jednym egzemplarzu, że nie ma on wtóropisów, natomiast w przypadku weksla własnego, z mocy prawa nie może być on wystawiony w więcej niż jednym egzemplarzu. Pisanie sola w istocie ma znaczenie prawne nie w odniesieniu do weksla własnego, ale w odniesieniu do weksla trasowanego. Jest to rodzaj weksla historycznie późniejszy (suchy - dlatego ze niezwiązany z handlem morskim, ale od początku używany jako weksel kaucyjny lub gwarancyjny). Konstrukcyjnie jest on traktowany jako drugi rodzaj weksla, to w polskich warunkach obrotu występuje bardzo często, o wiele częściej niż weksel trasowany. Dzieję się tak, gdyż weksel przestał pełnić typowe dla siebie funkcje kredytu kupieckiego, natomiast bardzo często weksle są używane w obrocie nie kupieckim i tutaj weksel robi zawrotną karierę między innymi jako forma zabezpieczenia przyszłych roszczeń. Weksle własne stosuje się jako podstawowe zabezpieczenie podpisywane przez kredytobiorcę w przypadku zaciągnięcia umowy kredytu.
Weksel trasowano-własny - czyli weksel własny, wystawiony w formie weksla trasowanego. Weksel w którym wystawca i trasat to jedna i ta sama osoba.
Weksel gwarancyjny - czyli weksel wystawiony jako zabezpieczenie roszczeń wynikających lub mogących wyniknąć z określonego stosunku prawnego łączącego wystawcę i remitenta. Przykładami są weksle wystawiane na zabezpieczenie roszczeń kredytodawców dających zlecenie, czy pracodawców przez kredytobiorców przyjmujących zlecenie agentów czy pracowników. Jest to informacja zamieszczana bezpośrednio w treści weksla, albo jeśli nie, a weksel ten ma charakter weksla niezupełnego, to jest to informacja zamieszczana w treści deklaracji wekslowej. Weksel gwarancyjny co do zasady nie jest przeznaczony do obrotu.
Weksel piwniczny - jest to weksel trasowany wystawiony na nieistniejącego trasata, nie uchybia to jego ważności, powoduje to jedynie skutek taki, że mamy w istocie do czynienia z wekslem własnym wystawionym w formie weksla trasowanego, a głównym dłużnikiem wekslowym pozostaje od początku do końca wystawca.
Weksel komisowy - weksel wystawiony na rachunek osoby trzeciej. Zwłaszcza w powiązaniu ze stosunkami sprzedaży lub kupna komisowego. Np. weksel wystawiony przez komisanta i ciągniony na bank komitenta.
Weksel zwrotny - jest to szczególny rodzaj weksla wystawiany w przypadku uruchomienia tzw. poszukiwania zwrotnego, czyli innymi słowy „postępowania regresowego z weksla”. W ciągu indosów weksel trafia do rąk jakiejś osoby X, ta osoba X w terminie płatności zgłasza się do głównego dłużnika wekslowego z żądaniem zapłaty, a główny dłużnik wekslowy zapłaty lub przyjęcia weksla odmawia. Wtedy można uruchomić poszukiwanie zwrotne - jest to rodzaj postępowania regresowego, w ramach którego aktualny posiadacz wekslowy może domagać się zwrotu sumy wekslowej powiększonej o odpowiednie kwoty (z tytułu tzw. prowizji komisowej i kosztów aktów diligencji wekslowej) od poprzednich posiadaczy weksla. Można to zrobić w ten sposób, że się żąda zapłaty w gotówce od poprzedniego posiadacza wekslowego, ale można też to zrobić w ten sposób, że na jednego z poprzednich posiadaczy wekslowych wystawia się (ciągnie się) weksel trasowany - to jest właśnie tzw. weksel zwrotny. Jest to forma zaspokojenia roszczeń związanych z poszukiwaniem zwrotnym.
Weksel in blanco - art. 10, weksel niezupełny w chwili jego zapłacenia. Jest to dokument nie zawierający wszystkich wymaganych rekwizytów wekslowych (obligatoryjnych elementów treści weksla), ale zawierający co najmniej podpis głównego dłużnika wekslowego, czyli wystawcy lub akceptanta, złożony w zamiarze zaciągnięcia zobowiązania wekslowego. Weksel in blanco sensu stricto nie jest w momencie jego wystawienia, on stanie się wekslem dopiero w momencie jego uzupełnienia i to uzupełnienia prawidłowego o wszystkie wymagane elementy. Przed tym momentem, weksel in blanco należy uznać za dokument, papier wartościowy szczególnego rodzaju, inkorporujący sobie prawo jego uzupełnienia z takim skutkiem że w przypadku tego uzupełnienia o brakujące elementy, powstanie ważne zobowiązanie wekslowe. Z drugiej strony trzeba pamiętać, że orzecznictwo uważa, że wypełnienie weksla in blanco, powoduje iż staje się on skutecznie wekslem i to ze skutkiem ex tunc, a więc od chwili jego wystawienia. Sposób uzupełnienia weksla in blanco w przyszłości określa odrębna umowa, zawierana pomiędzy wystawcą a remitentem tego weksla, może to być umowa zawarta w sposób wyraźny albo dorozumiany, ale zawsze jest ona konieczna - jest to tak zwane porozumienie wekslowe, a więc umowa miedzy wystawcą a remitentem weksa in blanco określająca sposób uzupełnienia treści weksla. Z reguły porozumienie wekslowe przybiera postać sformalizowaną odrębnego dokumentu dołączanego do weksla in blanco, czyli tak zwanej deklaracji wekslowej. W przeciwieństwie do samego porozumienia wekslowego, istnienie takiej deklaracji nie jest konieczne, strony mogą się umówić w sposób dorozumiany jak weksel in blanco ma być uzupełniony. Z reguły elementem wekslowym jest suma wekslowa - służy on bowiem najczęściej jako weksel kaucyjny, czyli środek zabezpieczenia roszczeń o nieustalonej jeszcze wysokości. Jeśli weksel zostanie uzupełniony o brakujące elementy zgodnie z zawartym porozumieniem, powstaje zobowiązanie wekslowe i ono jest realizowane na normalnych zasadach. Kiedy weksel zostanie uzupełniony niezgodnie z treścią porozumienia wekslowego, należy powołać się na art. 10 i 17 i rozróżnienie dwóch sytuacji:
Po pierwsze kiedy weksel zostaje uzupełniony i roszczeń z niego dochodzi remitent, jeśli to remitent niewłaściwie uzupełnił weksel, a następnie wszczyna postępowanie uproszczone celem egzekucji roszczeń z tego weksla, to wobec remitenta możemy podnieść także zarzuty in persona, czyli wobec remitenta możemy podnieść zarzut niewłaściwego wypełnienia weksla. Ten problem zaostrza się, kiedy weksel znajduje się w rękach innej osoby niż remitent, czyli kiedy weksel został puszczony w obieg. Jeśli weksel został niezgodnie z treścią zawartego porozumienia uzupełniony przez remitenta i następnie puszczony w obieg, to możliwość podniesienia takiego zarzutu wyznacza art. 10 - zgodnie z nim nie można wobec posiadacza zasłaniać się zarzutem, że nie zastosowano się do porozumienia, chyba że posiadacz nabył weksel w złej wierze, albo przy nabyciu dopuścił się rażącego niedbalstwa. Możliwość podnoszenia zarzutu niewłaściwego wypełnienia weksla in blanco na tle art. 10 jest znacznie szersza niż możliwość podnoszenia pozostałych zarzutów in personam na tle art. 17 - ten artykuł mówi nam, że nie można podnosić zarzutów in personam chyba, że udowodni się że nabywca nabywając weksel działał świadomie na szkodę dłużnika wekslowego. Art. 10 dopuszcza podnoszenie tego konkretnego zarzutu in persona jakim jest zarzut niewłaściwego wypełnienia weksla w znacznie szerszym zakresie, bowiem już wtedy kiedy wykażemy, że nabywca nabywając weksel wadliwie wypełniony był w złej wierze albo działał z rażącym niedbalstwem. Jeśli złej wiary ani rażącego niedbalstwa nie uda się udowodnić to będzie trzeba zapłacić zgodnie z treścią weksla.
Drugą sytuacją jest sytuacja kiedy weksel zostaje puszczony w obieg przed jego wypełnieniem - i to nabywca uzupełnia weksel niezgodnie z treścią porozumienia wekslowego, a następnie występuje z stosownymi roszczeniami. W takim przypadku zarzut niewłaściwego wypełnienia weksla będzie można podnieść bez żadnych ograniczeń dlatego, że obrót nie uzupełnionym wekslem in blanco nie stanowi jeszcze indosu w pełnym tego słowa znaczeniu.
Dlaczego mamy tego typu ograniczenie jak w art. 10 i 17 prawa wekslowego? - ograniczenie możliwości podnoszenia zarzutów in personam opartych na stosunkach z pozostałymi posiadaczami albo z wystawcą - jest tak dlatego, ze indos wekslowy przenosi wszystkie prawa z weksla według jego treścią, jeśli mamy do czynienia z obrotem wekslem in blanco czyli wekslem jeszcze nie uzupełnionym, to przenoszenie praw z takiego weksla nie jest jeszcze indosem - jest to przelew! A przelew, jak to przelew, rządzi się zasadą „nemo plus iuris in alium transfere potest quam ipse habet” - to znaczy, że wobec każdego kolejnego nabywcy nie uzupełnionego weksla in blanco, nabywcy w drodze przelewu, możemy podnieść wszystkie te zarzuty jakie możemy podnieść przeciwko pierwszemu wierzycielowi. Możliwość podniesienia zarzutu niewłaściwego uzupełnienia weksla in blanco jest zależna od tego czy weksel został puszczony w obieg czy nie, a jeśli tak, to czy został puszczony w obieg przed uzupełnieniem czy po jego uzupełnieniu - tylko w tym drugim przypadku działa art. 10 i wspomniane tam ograniczenie możliwości podnoszenia tego zarzutu. W pozostałych przypadkach mamy do czynienia z relacją pierwszego dłużnika z pierwszym wierzycielem, albo mamy do czynienia z przelewem. Aby wystawca weksla in blanco mógł czuć się bezpiecznie powinien zawsze na takim wekslu wystawić klauzule „nie na zlecenie” - powoduje to, ze weksel taki, nawet w razie jego późniejszego uzupełnienia, staje się tzw. Rekta weksla czyli wekslem imiennym. Oznacza to, że jest to papier wartościowy przenoszony nie w formie i ze skutkami indosu, ale jest to papier wartościowy przenoszony w formie i ze skutkami przelewu. Oznacza to, że podstawie takiego Rekta weksla dłużnik wekslowy będzie mógł zawsze podnieść zarzut jego niewłaściwego uzupełnienia. Rekta weksel stwarza szersze niż zwykły weksel na zlecenie możliwości podnoszenia zarzutów in personam.
Rekwizyty wekslowe:
weksel musi być wystawiony w formie pisemnej - zwykle używa się do tego urzędowych blankietów wekslowych, obecnie urzędowe blankiety wekslowe nie są już wymagane,
nazwa weksel - w samej treści weksla w języku w jakim go wystawiono
polecenie lub przyrzeczenie bezwarunkowe zapłacenia określonej kwoty pieniężnej
nazwisko osoby która ma zapłacić (trasata, aktualne tylko w przypadku weksla trasowanego)
oznaczenie terminu płatności (weksel może być płatny w określonej dacie np. po 15 grudnia, może być płatny w pewien czas po dacie np. w miesiąc po 15 grudnia, za okazaniem [a vista], może być płatny w pewien czas po okazaniu), weksel bez oznaczenia terminu płatności uważa się za płatny za okazaniem i weksel taki należy przedstawić do okazania w ciągu roku od jego wystawienia
oznaczenie miejsca płatności - nie jest to element obligatoryjny ponieważ może zostać uzupełniony za pomocą domniemania z art. 2 ust. 3,
nazwisko osoby na rzecz której, lub na zlecenie której zapłata ma być dokonana, czyli trasata
data i miejsce wystawienia wekslu, data jest konieczna bezwzględnie, miejsce może być uzupełnione za pomocą domniemania z art. 2 ust. 4
podpis wystawcy
Zarówno w przypadku trasata jak i remitenta ustawa wekslowa mówi tylko o nazwisku, ustawa wekslowa nie wymaga podawania adresu trasata albo remitenta, wystawienie weksla w formie adresu jest jednak zwyczajowo używane i zalecane bo ułatwia to dokonywanie dalszych czynności wekslowych. Chodzi o adres pod którym weksel należy przedstawić do przyjęcia.
Odnośnie podpisu przyjmuje się, ze podpis musi być złożony własnoręcznie, nie musi być czytelny, jednak jeśli jest nieczytelny to powinien być złożony w formie zwykle używanej przez wystawcę.
Dodatkowe klauzule wekslowe.
Można podzielić je na dwie zasadnicze grupy. Te klauzule są to elementy treści weksla inne niż obligatoryjne elementy weksla, inne niż te rekwizyty wekslowe.
klauzule obojętne wekslowo - dla samego zobowiązania wekslowego nie mają żadnego znaczenia, ale mogą mieć znaczenie dla stosunków pozawekslowych - dotyczy to zwłaszcza weksla trasowanego i stosunków miedzy wystawcą a trasatem, są to tzw. klauzule kupieckie np.
klauzula waluty, która określa co wystawca otrzymał w zamian za wystawienie weksla, czy
klauzula pokrycia określająca stosunek miedzy wystawcą a trasatem, na jej podstawie możemy przekonać się czy mamy do czynienia z wekslem w dług, czy z wekslem w wierzytelność
klauzula awizowa, zawiadomienia, na podstawie której wystawca zobowiązuje się, że przed przedstawieniem weksla do przyjęcia i zapłaty dokona zawiadomienia trasata
klauzule istotne z punktu widzenia stosunków wekslowych - klauzule wekslowo skuteczne
klauzule wekslowo skuteczne sensu stricto - czyli klauzule, które wywołują skutki wyraźnie określone przez prawo wekslowe
klauzula domicylowa - klauzula umiejscowienia weksla, polega ona na tym, ze wystawca wskazuje osobę i adres, u której weksel ma być przedstawiony do zapłaty, czyli tzw. domicyliata, jeśli jest to weksel trasowany to jest on przyjęcia trasatowi, natomiast do zapłaty jest przedstawiany domicyliatowi, w razie odmowy zapłaty także przeciwko domicyliatowi dokonuje się protestu, domicyliat jest to osoba, która ma zapłacić weksel, domicyliat nie jest uczestnikiem zobowiązania wekslowego, nie jest dłużnikiem wekslowym, nie jest to też akceptant, domicyliat płaci tylko nie swoje zobowiązanie
zastrzeżenie oprocentowania sumy wekslowej w przypadku weksla płatnego za okazaniem albo w pewien czas po okazaniu
klauzula ewikcyjna (lękliwości, bez obligo) jest to klauzula, na podstawie której wystawca weksla zwalnia się od odpowiedzialności za przyjęcie weksla
klauzula „nie na zlecenie”, „bez prawa dalszego indosowania”, jej skutki prawne, w zależności od tego czy klauzulę te piszę na wekslu wystawca, czy też jeden z indosantów, jeśli wystawca to weksel przekształca się w weksel imienny - Rekta weksel, przenoszony w formie i ze skutkami przelewu, jeśli klauzule pisze przy swoim indosie któryś z indosantów to weksle pozostanie wekslem na zlecenie, ten iondostan który ową klauzulę na wekslu napisał, wyłącza swoją odpowiedzialność wobec następców prawnych swojego indosatariusza, dzięki napisaniu tej klauzuli kolejni indosatariusze nie będą mogli wobec niego podnosić roszczeń w ramach poszukiwania zwrotnego
klauzula prezentacyjna, czyli dotycząca przedstawienia weksla do przyjęcia, istnieją dwa rodzaje tej klauzuli: pozytywna oznacza nakaz przedstawienia weksla do przyjęcia, negatywna oznacza zakaz przedstawiania weksla do przyjęcia
określenie waluty, w której ma nastąpić zapłata
klauzula dyspensowa, zwalniająca od protestu „bez protestu”, „bez kosztów”, w skutek zamieszczenia takiej klauzuli w razie odmowy zapłaty lub przyjęcia weksla nie ma konieczności sporządzania protestu, z punktu widzenia wystawcy jest to istotne o tyle, że zmniejsza to koszty wykupu takiego oprotestowanego weksla
klauzule mówiące o tym, że weksel wystawiono w więcej niż w jednym egzemplarzu (wtóropisu) są to klauzula wtórnikowa i wskazująca gdzie znajduje się oryginał weksla
klauzule które uważa się za nie napisane
zastrzeżenie oprocentowania bez podania wysokości odsetek
zastrzeżenie oprocentowania w wekslu płatnym w oznaczonej dacie lub w pewien czas po dacie
warunek zamieszczony w indosie
klauzula zwalniająca wystawcę od odpowiedzialności za zapłatę
klauzule niedopuszczalne wekslowo, ich zamieszczenie powoduje nieważność weksla, albo konkretnej czynności wekslowej
zastrzeżenie kilku terminów albo miejsc płatności jednocześnie
wprowadzenie jakichkolwiek warunków w treści przyrzeczenia lub polecenia zapłaty
wprowadzenie jakichkolwiek klauzul waloryzacyjnych dotyczących sumy wekslowej
nieważności weksla nie powoduje rozbieżność pomiędzy sumą wekslową napisaną cyfrowo i napisanej słownie - przyjmuje się że weksel płatny jest na kwotę napisaną słownie
22.11.07.
Papiery wartościowe nie emitowane w serii
prawo wekslowe
prawo czekowe
dowody składowe
konosamenty
przyjęcie weksla - akcept
indos
awal
zapłata weksla
zwrotne poszukiwanie w przypadku odmowy zapłaty lub przyjęcia weksla
Akcept
Czyli przyjęcie weksla trasowanego, jest to czynność prawna od której uzależniona jest zmiana głównego dłużnika wekslowego i powstanie samodzielnego własnego zobowiązania podmiotu, który do tego mementu nazywany był trasatem, a od daty dokonania tej czynności określamy jako akceptanta. Prawo wekslowe nie zajmuje się powodami, dla których trasat przyjmuje weksel. Weksel może być rodzajem przekazu w dług lub w wierzytelność, to znaczy trasat akceptując a następnie płacąc cudzy weksel ciągniony na niego może w ten sposób udzielać wystawcy kredytu, ale może również realizować swoje wcześniejsze zobowiązanie doprowadzając w ten sposób do potrącenia wzajemnych wierzytelności. Z punktu widzenia stosunków wekslowych to czy mamy do czynienia z przekazem w dług czy w wierzytelność nie ma znaczenia.
Z punktu widzenia formalnego, przyjęcie weksla czyli akcept piszę się na przedniej stronie weksla z oznaczeniem daty tego przyjęcia i oczywiście podpis trasata. Sam podpis trasata na przedniej stronie weksla uważa się za akcept. Akcept - jak każda czynność wekslowa - musi być bezwarunkowy, natomiast może być ograniczony do części sumy wekslowej. Takie ograniczenie wynika z pozawekslowego stosunku pokrycia łączącego wystawcę i trasata. Przyjęcie może być odwołane, ale tylko w takiej sytuacji i tylko w ten sposób, że przed zwróceniem weksla remitentowi (posiadaczowi, który przedstawił weksel do przyjęcie) trasat przekreśla dokonany akcept, w przeciwnym razie takich czynności nie uważa się za jego skuteczne odwołanie.
Weksel trasowany powinien być przedstawiony do przyjęcia w oznaczonym terminie. Jeśli na wekslu nie oznaczono terminu przedstawienia go do przyjęcia, a weksel jest płatny za okazaniem lub w pewien czas po okazaniu, weksel powinien być przedstawiony do przyjęcia w ciągu roku od daty jego wystawienia. Najczęściej w przypadku wek.tras. jest tak, że na wekslu zamieszcza się klauzulę prezentacyjną pozytywną, która określa datę w której albo po której weksel może być przedstawiony do przyjęcia.
Indos.
Sposób przeniesienie praw z weksla, podstawowa forma przeniesienia tych praw. Dzięki niemu weksel uzyskał funkcję obiegową. Indos od włoskiego „in dorso” (na grzbiecie) określany też jako „żyro” od włoskiego dżiro (koło, obrót, obieg) w sensie formalnym jest pisany na wekslu, powinien być umieszczony na jego odwrotnej stronie, albo na przedłużku (allonga) czyli dodatkowej karcie trwale połączonej z wekslem.
Najczęściej indos formułuję się w ten sposób, że piszę się „zbywam na zlecenie”, „ustępuje na zlecenie” takiej a takiej osoby, ewentualnie miejsce i data (nie jest to konieczne) i element podstawowy - podpis indosanta, czyli zbywcy. Ten podpis jest jedynym obligatoryjnym elementem indosu. Prawo wekslowe przyjmuje domniemanie, że sam podpis jakiejkolwiek osoby na odwrocie weksla uważa się za indos.
Z punktu widzenia formy indosu rozróżnia się indos zupełny i indos niezupełny, czyli in blanco, a także zrównany z nim w skutkach indos na okaziciela.
indos zupełny - zawiera podpis indosanta, ale także wskazuje imiennie indosatariusza, a więc nabywcę
indos in blanco - nabywcy w ogóle nie wskazuje
indos na okaziciela - zawiera wzmiankę na okaziciela, okazicielowi
Weksel może być na zlecenie (tak jest z reguły), albo może być wekslem imiennym (rekta weksel), nigdy nie występuje wprost jako weksel na okaziciela. Weksel w którym ostatni indos jest indosem in blanco albo jest indosem na okaziciela zachowuje się jak papier na okaziciela. Cóż może z wekslem zrobić osoba, która weksel ma i na którym ostatni indos jest in blanco? Może go uzupełnić swoim nazwiskiem (przekształca weksel niezupełny w zupełny), może indosować ten weksel dalej w ten sposób że uzupełni już napisany indos in blanco nazwiskiem swojego indosatariusza (będziemy mieli ciąg indosów, ale osoba ta będzie w ciągu indosów nie ujawniona), albo może zbyć weksel wydając go kolejnej osobie ponieważ funkcjonuje w prawie wekslowym domniemanie, iż posiadacz weksla w którym ostatni indos jest in blanco jest uważany za nabywcę w drodze tego indosu in blanco.
Mimo, ze weksel nigdy nie występuje jako papier na okaziciela sensu stricto, to jeśli ostatni indos jest indosem in blanco albo indosem na okaziciela to weksel zachowuje się w gruncie rzeczy (z punktu widzenia legitymacji posiadacza) jak papier wartościowy na okaziciela.
Podstawowymi warunkami ważności indosu jest to aby indosant miał zdolność wekslową, indosant musi być uprawniony z weksla, to prowadzi do formułowania konieczności istnienia nieprzerwanego ciągu indosów - jest to sytuacja, w której pierwszym indosantem jest remitent, a każdy kolejny indosatariusz wywodzi swoje prawo od poprzedniego indosanta. Indosy przekreślone uważa się za nieistniejące. Tylko istnienie nieprzerwanego ciągu indosów jest warunkiem zarówno skuteczności dalszego zbywania weksla w drodze indosu jak i jest warunkiem możliwości wykonywania praw z weksla przez jego aktualnego posiadacza. Zgodnie z art. 16 PW będzie uważany za prawnego posiadacza ten kto ma weksel i wykaże prawo swoje nieprzerwanym szeregiem indosów.
Poza indosem i nieprzerwanym szeregiem indosów jest konieczne również wydanie weksla - więc identycznie jak to ma miejsce na gruncie KC przeniesienie praw z weksla jest czynnością realną.
Indos musi być bezwarunkowy, nie może być częściowy. Indos częściowy uważa się za nieważny. Warunki od których indos jest uzależniony uważa się za nie napisane.
Indos przenosi wszystkie prawa z weksla według jego treści, a wiec zakres sukcesji nabywcy jest określony przez treść weksla, nie działa tutaj obecna przy przelewie zasada „nemo plus iuris” - przy przelewie zbywca może przenieść tylko tyle praw ile sam posiada, przy indosie nabywca uzyskuje wszystkie prawa jakie wynikają z treści weksla, nawet jeśli ex post okazałoby się że zbywcy te prawa nie przysługiwały (weksel in blanco jest przykładem, został źle wypełniony, ale nabywca te prawa nabędzie).
Nabycie w drodze indosu ma charakter abstrakcyjny. Zamieszczenie na wekslu pierwszego indosu, czyli przekształcenie go w Rymesę, w świetle art. 17 powoduje, ze samo zobowiązanie z weksla staje się w pełni abstrakcyjne, bowiem z chwilą pierwszego indosowania weksla (czyli puszczenia weksla w obieg) dłużnik wekslowy nie może wobec kolejnych posiadaczy weksla powoływać się na zarzuty ze stosunków łączących go z wystawcą (czyli na zarzuty ze stosunku pokrycia), a także na zarzuty łączące go z poprzednimi posiadaczami weksla, a więc także na zarzuty ze stosunku waluty.
Skutki indosu. Rozróżniamy indos właścicielski (własnościowy), pełnomocniczy i indos zastawniczy.
indos własnościowy - przenosi wszystkie prawa z weksla na nabywcę (indosatariusza), oprócz tego że ten indos przenosi prawa z indosanta na indosatariusza, to z tą czynnością jest związana ex lege odpowiedzialność indosanta wobec jego następców prawnych (wobec kolejnych indosatariuszy) za zapłatę weksla - z jednej strony przenosi prawa z indosanta na indosatariusza, a z drugiej strony rodzi odpowiedzialność indosanta wobec kolejnych indosatariuszy za zapłatę weksla. Dzięki temu w razie gdy główny dłużnik wekslowy (akceptant, wystawca) odmawia zapłaty z weksla, jego nabywca w drodze indosu, ma możliwość uruchomienia tzw. poszukiwania zwrotnego które polega na tym, że żąda on wykupienia weksla przez jego poprzedników prawnych, czyli może się zwrócić do któregokolwiek z wcześniej podpisanych na wekslu indosantów z żądaniem zapłaty weksla w drodze poszukiwania zwrotnego. Są to można powiedzieć dwie strony medalu - zbywam prawa za co zwykle inkasuje jakieś środki, ale z drugiej strony gwarantuję zapłatę tego weksla, jeśli tak się nie stanie weksel może do mnie wrócić. Tę odpowiedzialność można ograniczyć albo wyłączyć - ograniczyć ją można w ten sposób, ze indosant pisząc indos zamieszcza w nim klauzule „nie na zlecenie”, zamieszczenie tej klauzuli powoduje, ze nie ponosi on odpowiedzialności za zapłatę weksla wobec następców prawnych swojego indosatariusza, taka wzmianka nie uchyla całkowicie tej odpowiedzialności indosanta za zapłatę weksla, ale ogranicza ją podmiotowo - indosant, który taką wzmiankę piszę „ustępuje na rzecz Jana K. Ale nie na jego zlecenie” odpowiada, ale tylko wobec swego indosatariusza, czyli tylko wobec Jana K., nie odpowiada natomiast bezpośrednio wobec dalszych indosatariuszy.
Indos pełnomocniczy - oznacza się wzmianką „do inkasa”, „per prokura”, „waluta do odebrania”, nie powoduje przeniesienia praw z weksla na indosatariusza, ale uzyskanie przez tego ostatniego umocowania do wykonywania praw z weksla, jest to zatem specyficzna postać pełnomocnictwa wekslowego. Jeśli ktoś wyjeżdża w długą podróż w ten sposób umocowuje inną osobę do wykonywania praw z weksla w jego imieniu. Indosatariusz pełnomocniczy może dalej indosować weksel ale wyłącznie ze skutkami dalszego indosu pełnomocniczego, czyli jest to taka substytucja wekslowa
Indos zastawniczy - oznacza się go wzmianką „waluta w zastaw”, „waluta w zabezpieczenie”, indos zastawniczy także nie przenosi praw z weksla, powoduje jedynie powstanie prawa zastawu na wierzytelności wekslowej, indosatariusz uzyskuje pozycję zastawnika w stosunku do wierzytelności inkorporowanej w wekslu
Inne odmiany indosu to: indos powierniczy - indosatariusz uzyskuje prawa z weksla, aczkolwiek na podstawie zawartego odrębnego porozumienia, może je wykonywać w imieniu własnym ale na rachunek indosanta, indos gwarancyjny - którego funkcja polega nie tyle na samym przeniesieniu praw z weksla, ale na stworzeniu podstawy dla owej gwarancji indosanta za zapłatę weksla, rekta indos - indos z klauzulą „nie na zlecenie” ograniczający odpowiedzialność indosanta za zapłatę weksla wobec dalszych indosatariuszy, indos zwrotny - polegający na tym, że weksel nabywa osoba, która już była na wekslu podpisana (jeden z poprzednich indosantów) wtedy traci się prawo poszukiwania zwrotnego do osób które pomiędzy tymi dwoma były podpisane.
Przelew.
Inny, alternatywny sposób przenoszenia praw z weksla. Są dwie sytuacje gdy tylko przelew wchodzi w grę: chodzi o rekta weksel (nie na zlecenie), indos poterminowy - przenoszenie praw z weksla po terminie płatności, tego typu czynność z mocy prawa uważana jest za przelew wierzytelności, a nie za indos, nie powoduje ona możliwości prowadzenia poszukiwania zwrotnego.
Możliwe jest przejście prawa z weksla w drodze dziedziczenia - odbywa się to na zasadach ogólnych określonych w prawie cywilnym.
Awal.
Jest poręczeniem wekslowym. Jest to czynność prawna prawa wekslowego polegająca na tym, że dowolna osoba (awalista), to może być osoba dowolna z wyjątkiem głównych dłużników wekslowych (a więc nie może to być wystawca przy wekslu własnym, nie może to być akceptant) poręcza wykonanie zobowiązania wekslowego zaciągniętego przez inną osobę, czyli przez tak zwanego awalata. Należy podkreślić, że poręczenie wekslowe - awal - dotyczy konkretnej osoby, a więc awalista poręcza wykonanie zobowiązania wekslowego przez konkretnego dłużnika wekslowego (to może być dowolny dłużnik wekslowy: wystawca, akceptant, którykolwiek z indosantów). Awal nie obejmuje gwarancji przyjęcia weksla, awal obejmuje wyłącznie gwarancję zapłaty. Jest to zatem dodatkowe zobowiązanie wekslowe umacniające, gwarantujące, wykonanie zobowiązania awalata.
Awal zaznacza się na wekslu (nie ma Polsce „per acte separe”), należy go umieścić na przedniej stronie weksla, opatruję się go wzmianką „poręczam”, „per awal”, „gwarantuję”, i oczywiście podpisem awalisty. W gruncie rzeczy jedynym obligatoryjnym elementem jest podpis. Sam podpis osoby innej niż wystawca i trasat na przedniej stronie weksla uważa się za awal. Jeśli w awalu nie wskazano wyraźnie za kogo się go udziela należy przyjąć, ze awalatem jest wystawca. Awal musi być bezwarunkowy, może być natomiast częściowy. Poręczenie wekslowe kreuje samodzielne zobowiązanie awalisty do zapłaty weksla w sytuacji kiedy nie dokona tej zapłaty awalat. Istota poręczenia wekslowego (tak samo jak poręczenia cywilnego) polega jednak na tym, że pomiędzy zobowiązaniem awalisty, a zobowiązaniem awalata istnieje relacja, związek jurydyczny, określany mianem akcesoryjnosci - zobowiązanie poręczyciela jest akcesoryjne w stosunku do zobowiązania dłużnika głównego, jest to cecha konstrukcyjna każdego poręczenia. Różnica dotyczy jednak zakresu owej akcesoryjności, w przypadku poręczenia cywilnego ta akcesoryjność ma wymiar dosyć ścisły, to znaczy istnienie i rozmiar zobowiązania dłużnika głównego wpływa bezpośrednio na istnienie i rozmiar zobowiązania poręczyciela. W przypadku awalu jest nieco inaczej i to wyjaśnia dlaczego weksel awalizowany jest formą preferowaną przez profesjonalnych dłużników. Zasada akcesoryjności w przypadku awalu działa jedynie odnośnie zakresu odpowiedzialności poręczyciela, to znaczy że jeśli poręczyciel, awalista, nie ograniczył awalu do części sumy wekslowej to odpowiada w takim samym zakresie jak odpowiada awalat. Jeśli chodzi o przesłanki istnienia tej odpowiedzialności, w przeciwieństwie do poręczenia cywilnego bowiem awalista (poręczyciel wekslowy) odpowiada wekslowo także wtedy, gdy zobowiązanie awalata okaże się nieważne. Jedynym wyjątkiem jest nieważność zobowiązania awalta z powodu wady formalnej. W pozostałych przypadkach, czyli przypadkach nieważności ze względów materialnych, awalista odpowiada nawet wtedy gdy zobowiązanie awalata okaże się nieważne. Wynika to z zasady samodzielności podpisów, oraz jest to wynikiem abstrakcyjnego a nie kauzalnego charakteru awalu. Jednocześnie te cechy odróżniają awal od poręczenia cywilnego.
Zapłata weksla.
Weksel powinien być przedstawiony do zapłaty głównemu dłużnikowi wekslowemu czyli:
wystawcy w wekslu własnym
akceptantowi w wekslu trasowanym
Wraz z wyraźnym lub dorozumianym wezwaniem do zapłaty w terminie płatności. Jeśli termin płatności upływa w dniu wolnym od pracy weksel należy przedstawić do zapłaty w kolejnym dniu. Termin płatności określa się na 4 możliwe sposoby: a dato, w pewien czas po dacie, a vista i w pewien czas po okazaniu. Jedynym wyjątkiem od tego jest weksel domicylowany, czyli umiejscowiony, w tym przypadku weksel z żądaniem zapłaty należy przedstawić domicyliatowi.
Zapłata powinna nastąpić za zwrotem weksla, na którym posiadacz kwituje jej otrzymanie. Takie pokwitowanie umieszcza się na odwrotnej stronie weksla, zalecane jest umieszczenie daty, miejsca, otrzymania zapłaty. Weksel pokwitowany nie może być już przedmiotem obrotu.
Regres wekslowy.
Jest to tak zwane poszukiwanie zwrotne. Regres wekslowy, czyli poszukiwanie zwrotne można wykonać wówczas, kiedy trasat weksla trasowanego odmówi jego przyjęcia, albo gdy akceptant weksla trasowanego lub wystawca weksla własnego odmówi jego zapłaty w terminie płatności. W tej sytuacji posiadacz weksla legitymowany (art. 16) nieprzerwanym ciągiem indosów oraz posiadający weksel w swoim władaniu, może domagać się zapłaty weksla, czyli jego wykupienia, w drodze poszukiwania zwrotnego od dowolnego dłużnika wekslowego podpisanego przed nim na wekslu, a więc od dowolnego indosanta, od poręczyciela którejkolwiek z osób na wekslu podpisanej i innych dłużników wekslowych. Osoba która dochodzi praw z weksla w ten sposób jest tak zwanym regredientem, osoba przeciwko której dochodzi się w ten sposób praw z weksla to regresant. Możliwość wystąpienia z poszukiwaniem zwrotnym jest wynikiem tej podwójnej funkcji indosu, wynikiem tego że indos oprócz przenoszenia praw z weksla pełni także funkcje gwarancyjną. Weksel, z którego wykonuje się poszukiwania zwrotne nie jest wykupywany już li tylko po za zapłatą samej nominalnej sumy wekslowej - koszty wykupu takiego weksla są większe, koszty takie powiększa się o odsetki liczone od daty płatności weksla, o prowizje komisową i koszty dokonanych przez posiadacza (regredienta) protestu i notyfikacji.
Dla regredienta możliwość poszukiwania zwrotnego jest uzależniona od dokonania pewnego aktu staranności wekslowej jakim jest „oprotestowanie weksla”. Protest jest aktem publicznym, czynnością urzędową, stwierdzającą odmowę przyjęcie lub zapłaty weksla, sporządzanym przez notariusza lub urząd pocztowy.
Poszukiwanie zwrotne może nastąpić także przed terminem płatności weksla i bez konieczności jego oprotestowania jeżeli ogłoszono upadłość trasata, jeżeli trasat zaprzestał faktycznie płacenia długów, albo jeżeli przeprowadzono bezskuteczną egzekucję z jego majątku także wówczas jeżeli ogłoszono upadłość wystawcy weksla z zamieszczoną klauzulą prezentacyjną negatywną (czyli zakazującą przedstawienia weksla do zapłaty).
Oprócz dokonania protestu konieczne jest także dokonanie drugiego aktu diligancji wekslowej - notyfikacja jest to po prostu zawiadomienie swojego poprzednika prawnego, czyli indosanta aktualnego posiadacza oraz wystawcy weksla w ciągu czterech dni po dokonaniu protestu. W przeciwieństwie do protestu, notyfikacja nie jest przesłanką warunkującą dopuszczalność poszukiwania zwrotnego, jej niedokonanie może jednak skutkować odpowiedzialnością odszkodowawczą regredienta wobec tych osób, które powinien zawiadomić.
Poszukiwanie zwrotne można wykonywać wobec każdej osoby podpisanej na wekslu, która jest dłużnikiem wekslowym (nie musi to być dłużnik główny). Można domagać się zapłaty w formie gotówkowej lub można na jednego ze zwrotnie zobowiązanych wystawić tzw. weksel zwrotny.
CZEKI
Prawo czekowe.
Funkcjonuje w Polsce na podstawie przepisów ustawy z 28.04.1936r.
Czek jest jak weksel trasowany rodzajem sformalizowanego przekazu pieniężnego. W Europie czek powoli odchodzi do przeszłości. W USA czek stanowi środek zapłaty powszechny niemal tak jak gotówka.
Czek różnią od weksla funkcje - weksel ma oprócz funkcji legitymacyjnej pełni istotną funkcję obiegową, kredytową i gwarancyjną (weksel in blanco, kaucyjny, awal) o tyle czek pełni głównie funkcję legitymacyjną i płatniczą. Pozostałe funkcję w przypadku czeku w zasadzie nie występują, przede wszystkim ze względu na krótkie terminy płatności czeku.
Czek można określić jako dokument o treści ściśle określonej przez prawo czekowe, w którym wystawca poleca bezwarunkowo zapłatę określonej sumy pieniężnej trasatowi na rzecz osoby legitymowanej treścią czeku. W sumie definicja podobna jak w przypadku weksla trasowanego - konstrukcja czeku jako takiego trójpodmiotowego stosunku prawnego gdzie mamy z jednej strony wystawcę, trasata i remitenta jest analogiczna, stosunek pokrycia łączący wystawcę i trasata, stosunek waluty łączący wystawcę i remitenta, stosunek zapłaty łączący trasata i remitenta. Różnice są:
trasatem w czeku może być wyłącznie bank, lub inna instytucja na podstawie przepisów szczególnych upoważniona do wykonywania czynności bankowych, a więc nie jakikolwiek podmiot jak to ma miejsce w przypadku weksla, ale bank (bankier z 1936r.)
czek nie ulega przyjęciu, w związku z czym trasat-bank z reguły nie staje się zobowiązany do zapłaty czeku wobec remitenta, bank trasat jest tutaj jedynie płatnikiem
bank trasat płaci ciągnione, trasowane na niego czeki, na podstawie odrębnej umowy zawieranej między wystawcą a bankiem trasatem, historycznie jako podstawy obrotu czekowego występowały dwie umowy:
umowa czekowa - na jej podstawie bank zobowiązywał się do płacenia ciągnionych na niego przez wystawcę czeków w granicach istniejącego pokrycia
umowa żyrowa - bank zobowiązywał się do przyjmowania wpłat pochodzących od osób trzecich zwiększających kwotę środków posiadanych przez wystawcę
obecnie wyznaczenie tych dwóch umów ma znaczenie czysto historyczne, gdyż ich funkcję przejęła „umowa rachunku bankowego” - na jej podstawie bank zobowiązuje się do przechowywania środków pieniężnych posiadacza i dokonywania na jego zlecenie rozliczeń bankowych
Bank trasat zapłaci ciągniony na niego czek pod warunkiem istnienia umowy czekowej, ale musi też istnieć pokrycie czeku - bank trasat zobowiązuje się do zapłaty czeków ciągnionych na niego przez wystawcę o ile istnieję po temu pokrycie, o ile wystawca czeku ma w tym banku zgromadzone fundusze, którymi może dysponować. Jeśli takie fundusze są bank płaci, jeśli ich nie ma bank odmawia zapłaty. Pokrycie musi istnieć w dacie jego realizacji (pokrycie współczesne).
Wystawienie czeku bez pokrycia rodzi konsekwencję, zarówno w sferze umowy wiążącej wystawcę i bank, powoduje odpowiedzialność odszkodowawczą wystawcy wobec remitenta, powoduje też konsekwencję karnoprawno - można orzec do dwóch lat pozbawienia wolności za takie przestępstwo.
Czeki mogą być „na zlecenie” (tak jest z zasady), czyli przenoszony w formie i ze skutkami indosu, ale mogą czeki funkcjonować jak papiery wartościowe imienne i jak papiery wartościowe na okaziciela - inaczej niż weksle.
Czek ma tylko jeden termin płatności - czek zawsze jest płatny za okazaniem „a vista”, czek nie musi być okazany do zapłaty bezpośrednio w banku, który jest trasatem czeku, bowiem banki zawierają miedzy sobie (a nawet z pocztą) umowy o wzajemne realizowanie. Czeki mają stosunkowo krótki termin przedstawienia do zapłaty. Zasadniczo czek powinien zostać przedstawiony do zapłaty w ciągu 10 dni od daty wystawienia, czek płatny w innym kraju, ale leżący w tej samej części świata powinien być okazany do zapłaty powinien być przedstawiony do zapłaty w ciągu 20 dni, czek płatny leżący w innym kraju leżącym w innej części świata powinien być przedstawiony do zapłaty w ciągu 70 dni, czek płatny w tzw. strefie szterligowej (GB, Australia, Nowa Zelandia) powinien być przedstawiony do zapłaty w ciągu 3 mc-y, czek płatny w USA i Kanadzie w ciągu 6 mc-y. W obrocie krajowym funkcjonuje 10 dni.
Przedstawienie do zapłaty czeku po terminie budzi kontrowersje:
pogląd liberalny - czek przedstawiony do zapłaty po terminie ustawowym powinien być zapłacony o ile nie został odwołany
stanowisko pośrednio - czek może być zapłacony o ile nie został odwołany, lub o ile umowa czekowa tej możliwości nie ogranicza, umowy takie z reguły wyłączają możliwość zapłaty czeku poterminowego
stanowisko restryktywne - czek okazany do zapłaty po terminie nie może zostać zrealizowany
Najbardziej uzasadnione wydaje się stanowisko pośrednie. Można ten wymóg ominąć poprzez wystawienie czeku post-datowanego, czyli czeku, w którym jako datę wystawienia wpisujemy datę późniejszą niż rzeczywista. Prawo czekowe taką możliwość dopuszcza, ponieważ zasadniczo jako datę wystawienia traktuje się datę wpisaną na czeku, a nie datę rzeczywistą, po drugie czek może zostać zrealizowany nawet wtedy jeżeli data wstawiona jako data wystawienia czeku jeszcze nie nadeszła.
Ostatnią istotną cechą różniącą czek i weksel jest, że czek może być odwołany w dwóch sytuacjach:
jeśli miną termin przedstawienia do zapłaty, a zapłata jeszcze nie nastąpiła
jeżeli czek celem realizacji został przesłany bezpośrednio do banku, a oświadczenie o odwołaniu czeku doszło do banku trasata przed wykonaniem tej dyspozycji
Jeżeli chodzi o formę i treść to czeki wystawia się bez wyjątku na blankietach czekowych wydawanych przez banki w wykonaniu zawartej z klientem umowy rachunku bankowego, czy umowy czekowej, czeki nie wystawione na takim blankiecie nie są akceptowane.
Czek powinien zawierać przynajmniej elementy wskazane w art. 1 Prawa czekowego z uwzględnieniem domniemań wskazanych w art. 2, przede wszystkim nazwę Czek w samym tekście dokumentu w języku w jakim go wystawiono, polecenie zapłaty oznaczonej sumy pieniężnej, trasat, który także jest wskazany za pomocą gotowego blankietu, oznaczenie miejsca płatności, daty i miejsca wystawienia czeku i podpis wystawcy.
Czek może zawierać dodatkowe klauzule: (klauzule czekowo skuteczne)
klauzula zakreślenia czeku -
oznaczenie remitenta - oznaczenie remitenta nie jest konieczne, jeśli remitent nie jest wpisany mamy do czynienia z czekiem na okaziciela
klauzula domicylu -
klauzula formy płatności -
klauzula zwalniająca od protestu-
klauzula rzeczywistej zapłaty w walucie zagranicznej
klauzula nie na zlecenie - zabraniająca indosowania czeku i przekształcająca go w czek imienny
Rodzaje czeków:
podział ze względu na sposób wskazania remitenta
czeki imienne - żeby czek stał się czekiem imiennym to oprócz wpisania nazwiska remitenta trzeba wpisać klauzulę „nie na zlecenie”
na zlecenie - jeśli w czeku wpisano nazwisko konkretnej osoby to jest to czek na zlecenie
na okaziciela - jeśli czek jest nie podpisany nazwiskiem, albo wpisane tam jest „okazicielowi” to jest to czek na okaziciela
podział ze względu na formę realizacji tej dyspozycji wystawcy
czeki gotówkowe - stanowi dyspozycję wystawcy czeku skierowaną do trasata obciążenia rachunku wystawcy określoną kwotą i wypłaty tej kwoty osobie legitymowanej treścią czeku
czeki rozrachunkowe - stanowi jedną z form bankowych rozliczeń bezgotówkowych stanowi analogicznie dyspozycję wystawcy skierowaną do trasata obciążenia rachunku bankowego wystawcy określoną kwotą i uznania tą kwotą rachunku bankowego osoby legitymowanej treścią czeku
kolejne wyróżnienie to czeki zakreślone
zakreślenie czeku ma ograniczać skutki utraty uzupełnionego lub podpisanego blankietu czekowego
zakreślenie ogólne - polega na narysowaniu na blankiecie czekowym dwóch równoległych linii lub wpisaniu tam „bank” lub „bankier”, czek z zakreśleniem ogólnym bank może zapłacić jedynie na rzecz innego banku albo swojego stałego klienta
zakreślenie szczególne - pomiędzy równoległymi liniami wpisujemy nazwę banku, czek z zakreśleniem szczególnym może bank może zrealizować wyłącznie na rzecz wskazanego tam banku lub swojego własnego oznaczonego stałego klienta
czek potwierdzony
jest to czek zaopatrzony w adnotacje banku trasata stwierdzającą, że na rachunku wystawcy jest dla tego czeku pokrycie, wskutek zamieszczenia takiej adnotacji bank trasat blokuje określoną liczbę środków na rachunku wystawcy do chwili do momentu realizacji czeku lub do chwili kiedy upływa termin realizacji czeku
nie należy mylić tej konstrukcji z konstrukcją czeku gwarantowanego - czek gwarantowany jest to taki czek, w którym bank trasat gwarantuje zapłatę czeku niezależnie od istnienia pokrycia na rachunku (do konstrukcji czeku nawiązuje obecnie konstrukcja „Euroczeków”)
19.12.07r.
Papiery Wartościowe Towarowe
dowody składowe - ustawa z 16.11.2000r. „O domach składowych”
konosamenty - Kodeks morski z 18.09.2001r.(występują w handlu morskim)
DOWODY SKŁADOWE
Dowód składowy - art. 2 pkt. 3 UoDS - jest to zbywalny przez indos dokument wydane przez dom składowy, składający się z dwóch części, z których jedna (rewers) stwierdza posiadanie rzeczy złożonych na skład, a druga (warrant) stwierdza ustanowienie zastawu na rzeczach złożonych na skład
- Rewers - stwierdza posiadanie rzeczy złożonych na skład
- Warrant - składowy dowód zastawniczy, który stwierdza ustanowienie zastawu na rzeczach złożonych na skład
- jest to papier zawsze na zlecenie wydawany przez domy składowe
Domy składowe - są to przedsiębiorcy uprawnieni do prowadzenia domów składowych, prowadzenie domu składowego wymaga wpisu do rejestru przedsiębiorstw składowych prowadzonego przez ministerstwo gospodarki lub rolnictwa,
domem składowym jest przedsiębiorca, który prowadzi odpłatne składowanie towarów
dom składowy to przedsiębiorca prowadzący przedsiębiorstwo, może to być osoba prawna, osoba fizyczna i przedsiębiorstwo państwowe
Dowód składowy - jest wydawany w wypadku zawarcie umowy z domem składowym (tzw. umowy składowej) na podstawie art. 853 KC, w którym przedsiębiorca składowy zobowiązuje się do przechowywania określonych rzeczy ruchomych,
w związku z umową przedsiębiorca musi dokonywać czynności konserwacyjnych i jest odpowiedzialny za szkodę, przedsiębiorca taki powinien też umożliwić obejrzenie, podział, pobieranie próbek.
Powierzający towary powinien zapłacić wynagrodzenie wg taryfy określonej przez dom składowy
w razie zawarcia umowy składu przedsiębiorca składowy jest zobowiązany wydać składającemu pokwitowanie, które powinno wymieniać rodzaj, ilość, oznaczenie oraz sposób opakowania rzeczy, jak też inne istotne postanowienia umowy (art. 853 § 2)
wystawienie dowodu składowego to druga możliwość udokumentowania zawarcia umowy składu - dom składowy ma obowiązek wystawić dowód składowy zawsze na żądanie składającego, dokument składowy (który zwykle jest w jednym egzemplarzu i w formie papierowej) oddziela się od księgi składowej (jukstowej), dowód składowy musi mieć właściwą treść, ta treść powinna się powtarzać w księdze i obu częściach dowodu (rewersie i warrancie)
Na treść dowodu składowego - zgodnie z art. 23 ust. 3 - składa się:
1) określenie firmy (nazwy) domu składowego, numer identyfikacyjny REGON
lub PESEL, datę złożenia rzeczy na skład, datę wystawienia i podpisy
osób uprawnionych do reprezentowania domu składowego
2) numer dowodu składowego, zgodny z numerem bieżącym księgi składowej
3) imię i nazwisko (określenie firmy, nazwy, numer identyfikacyjny REGON) i
adres składającego
4) oznaczenie ilości, jakości i kraju pochodzenia, a w razie potrzeby także
szczególnych cech, rzeczy złożonych na skład,
5) wzmiankę o tym, czy rzeczy złożone na skład zostały ubezpieczone, a jeżeli
tak, to u jakiego ubezpieczyciela, na jaką kwotę i na jaki czas
6) oznaczenie terminu odbioru ze składu rzeczy złożonych na skład, jeżeli termin
taki został w umowie określony
7) wzmiankę o tym, czy i w jakiej wysokości z rzeczami złożonymi na skład są
związane cła, podatki lub inne opłaty oraz zabezpieczone prawem zastawu
roszczenia domu składowego, z podaniem wysokości bieżącego składowego
oraz należności ubocznych i wskazaniem odpowiednich pozycji taryfy składowego
8) oznaczenie banku domicylowego, w którym wpłaca się kwoty przypadające
na rzecz posiadacza dowodu składowego lub jego części (z siedzibą w RP, z którym dom składowy zawiera umowę o prowadzenie rachunków bankowych, który jest oznaczony w dowodzie jako właściwy do wypłacenia kwot posiadaczowi dowodu składowego lub jego części)
Wystawienie dowodu powoduje skutki w stosunkach między stronami jak i z osobami trzecimi - za właściciela rzeczy złożonych na skład uważa się posiadacza całego dowodu lub rewersu, który legitymuje się zaświadczeniem banku domicylowego, że osoba ta złożyła w tym banku kwotę zabezpieczoną indosem oddzielonego warrantu.
Przeniesienie własności rzeczy następuje przez przeniesienie całego dowodu składowego lub indosu samego rewersu. Do obciążenia rzeczy prawem zastawu konieczne jest osobne indosowanie warrantu.
Oświadczenia domu składowego następują w drodze ogłoszenia w MSiG, a jeśli posiadacz rzeczy złożonych w domu składowym podał adres do doręczeń, dom składowy jest zobowiązany do wysłania oświadczenia także na ten adres.
Wykonywanie uprawnień z umowy składu jest możliwe za przedstawieniem rewersu lub warrantu, natomiast łączenie lub podział rzeczy tylko za okazaniem obu części dowodu składowego.
Funkcje dowodu składowego.
Dowód składowy staje się nośnikiem praw do towaru złożonego w domu składowym i umożliwia obrót prawem własności bez potrzeby wydawania rzeczy.
Przeniesienie dowodu składowego w całości w drodze indosu powoduje, że nabywca jest upoważniony do odbioru rzeczy na skład złożonych i uważa się go za ich właściciela
Rozdzielenie dowodu składowego.
pierwszy indos oddzielonego warrantu powoduje ustanowienie zastawu na rzeczach złożonych na skład
posiadanie samego rewersu powoduje przeniesienie praw do towaru, ale do towaru obciążonego prawem zastawu
Dowód składowy pełni dwie funkcję:
funkcję legitymacyjną
funkcję obiegową
dowód składowy może być indosowany jako pewne całość
indos zamieszczony na warrancie powinien zawierać takie elementy:
nazwisko
dane identyfikujące indosanta i indosatariusza
nie może być indosem niezupełnym
oznaczenie kwoty pieniężnej
termin płatności tej wierzytelności
podpis indosanta
treść pierwszego indosu oddzielonego warrantu powinna zostać dosłownie przepisana w rewersie i księdze domu składowego, a dom powinien poświadczyć treść
posiadacz warrantu może zwrócić się do banku domicylowego o zapłatę kwoty, której służył indos oddzielonego warrantu, jeżeli kwota taka jest w banku to bank spełni świadczenie, jeżeli nie ma to oprotestuje to żądanie i kwoty nie wypłaci
posiadacz warrantu może również wystąpić do domu składowego z pisemnym żądaniem sprzedaży rzeczy złożonej na skład, a obciążonej zastawem - sprzedaż taką przeprowadza adwokat, radca prawny, notariusz, komornik, wymaganym tutaj trybem jest tryb licytacji publicznej
z uzyskanej przez przymusową sprzedaż ceny zaspokaja się koszty sprzedaży, należności publiczno prawne, roszczenie domu składowego zabezpieczone ustawowym prawem zastawu i dopiero wierzytelność posiadacza warrantu
posiadacz oddzielnego warrantu może skierować roszczenie regresowe do wszystkich indosowanych na warrancie „byłych” posiadaczy warrantu
KONOSAMENTY
konosamenty są wystawiane w związku z transportem morskim (art. 129-139 KM)
konosament wystawia przewoźnik na żądanie załadowcy
na żądanie załadowcy wystawia go armator
jest wystawiony w jednym lub kilku egzemplarzach - jeśli w kilku to na każdym należy oznaczyć ich liczbę
powinien zawierać:
oznaczenie przewoźnika
oznaczenie załadowcy
oznaczenie odbiorcy
nazwę statku
określenie ładunku z podaniem miary, rodzaju i wagi, jego zewnętrznego stanu i tzw. znaków głównych,
oznaczenie frachtu (należność przewoźnika) i ewentualnie innych należności przewoźnika
nazwę miejsca załadunku i wyładunku
liczbę transportów
podpis osoby uprawnionej do reprezentowania przewoźnika
przewoźnik może w konosamencie wpisać, że ma wątpliwości co do jakości przewożonych materiałów
konosament może być w każdej postaci: (art. 135 § 2)
imienny
na zlecenie
na okaziciela
treść art. 135 § 2 może budzić wątpliwość, czy przeniesienie praw to czynność realna czy konsensualna - za realnym charakterem czynności przemawia fakt, że wymagane jest okazanie konosamentu w celu odbioru towaru
konosament stanowi dowód (funkcja pokwitowania) własności przewożonego towaru, stanowi dowód przyjęcia ładunku w celu przewozu i legitymuje wskazaną osobę do dysponowania towarem i jego odbioru, stwarza domniemanie przyjęcia ładunku w takim stanie i liczbie jak w treści konosamentu, domniemanie to jest obalalne dopóki nie zostanie przeniesione na ręce osoby trzeciej będącej w dobrej wierze - wtedy staje się nieobalalne
konosament stanowi o stosunku prawnym między przewoźnikiem, a odbiorca ładunku, treść umowy jest relewantna tylko w zakresie w jakim została zawarta w konosamencie
PAPIERY WARTOŚCIOWE EMITOWANE W SERII
Papiery wartościowe emitowane w serii inkorporują podmiotowe prawa cywilne podzielone na określoną liczbę równych jednostek
Są nimi przede wszystkim wierzycielskie PW oparte na konstrukcji skryptu głównego:
obligacje
listy zastawne
kwity krótkoterminowe
weksle inwestycyjno-kasowane
papiery wartościowe udziałowe inkorporujące prawa w korporacyjnych osobach prawnych np. akcje
niektóre mają charakter hybrydowy, emitowane są one w serii, chodzi o emisję większej ilości praw podmiotowych identycznych co do treści, bardzo często emisja ma charakter masowy
podstawową konstrukcją prawną jest obligacja, reżim prawny obligacji jest dwutorowy:
ustawa z 29.06.1995r o obligacjach - na jej podstawie emitowane są zwykle obligacje komercyjne emitowane przez przedsiębiorców i obligacje komunalne emitowane przez jednostki samorządu terytorialnego
odrębne przepisy regulują emisję obligacji przez skarbu państwa i NBP
OBLIGACJA.
zgodnie z art. 4 ust. 1 UO, obligacja jest papierem wartościowym emitowanym w serii, w którym emitent stwierdza, że jest dłużnikiem właściciela obligacji (obligatariusza) i zobowiązuje się wobec niego do spełnienia określonych świadczeń (wykupu obligacji), emitent emitujący zaciąga wobec obligatariuszy dług, który realizuje wypełniając świadczenie.
Ustawa o obligacjach została gruntownie znowelizowana w 2000r.
Obligacja jest to PW wierzycielski
Zdolność emisyjną obligacji przysługuje nie wszystkim podmiotom, a jedynie przedsiębiorcy posiadający osobowość prawną i spółki komandytowo-akcyjne - są to obligacje komercyjne; jednostki samorządu terytorialnego i ich związki - są to obligacje komunalne; instytucje finansowe, których członkiem jest RP lub NBP, lub przynajmniej jedno z państw należących do OECD, lub bank centralny takiego państwa
Obligacja pełni funkcję legitymacyjną i obiegową, pełnią funkcję kredytową, umożliwiają zdobywanie środków; lokacyjną - lokata kapitału; mogą spełniać też funkcje spekulacyjną - obligacje indeksowane; gwarancyjną - jako przedmiot zabezpieczenia
Rodzaje obligacji:
podlegające ustawie i nie podlegające ustawie - obligacje skarbowe i bony pieniężne
komercyjne (komunalne) wydawane przez instytucje finansowe
krajowe - emitent ma siedzibę w kraju, w którym proponuje się objęcie obligacji i zagraniczne - siedziba poza krajem
imienne i na okaziciela
w formie dokumentu (papierowej) i w formie zdematerializowanej
obligacja systemowa - dlatego, że mają zostać wprowadzone do obrotu zagranicznego (najpierw umowa o rejestracji) i autonomiczna - nie jest podyktowana zamiarem wprowadzenia do obrotu, tylko wynika z postanowienia emitenta - musi zawierać umowę o prowadzeniu stosownej ewidencji elektronicznej zdematerializowanych obligacji, przeniesienie praw z dokumentów (przepisy kodeksowe) zdematerializowanych - podstawą przeniesienia praw z tych dokumentów jest umowa zobowiązująca do przeniesienia, przejście następuje z dokonaniem zapisu na koncie bądź rachunku
ze świadczeniem pieniężnym - nie musi mieć:
określonej wysokości ( wysokość świadczenia)
określonego świadczenia
określonej zapłaty sumy nominalnej
odsetek
niepieniężne
z kilkoma świadczeniami - może zachodzić koniunkcja (łączenie) obligacji z prawem pierwszeństwa
o oprocentowaniu stałym - oprocentowanie wyznaczone z góry i niezmienne
z oprocentowaniem zmiennym - wysokość oprocentowania z góry oznaczona, ale zmienna (floating rate notes),
z oprocentowaniem zerowym
krótkoterminowe - termin do roku
średnioterminowe - termin od roku do pięciu lat
długoterminowe - powyżej pięciu lat
obligacje, w których świadczenie polega na wykupie lub zapłacie świadczeń okresowych, dzielą się na obligacje podlegające wykupowi i nie podlegające wykupowi
pozbawione ryzyka / średnim poziomie ryzyka / wysokim poziomie ryzyka
obligacje proponowane w drodze oferty publicznej i obligacje proponowane w drodze niepublicznej
obligacje ogólne (emitent odpowiada całym swoim majątkiem) i przychodowe (ograniczenie odpowiedzialności do wartości kwoty przychodów, nie każdy podmiot może emitować tego rodzaju obligacje, prawo to posiadają jednostki samorządu terytorialnego i spółki handlowe)
Emisja.
następuje w warunkach oferty niepublicznej lub publicznej, do której nie stosuje się przepisów o ofercie publicznej
przeprowadzenie czynności przygotowawczych, ekonomicznej oceny zasadności i realności emisji, podjęcie decyzji przez organ emitujący, może być konieczne ustanowienie zabezpieczeń i zawarcie umowy subemisyjnej
przygotowanie i skierowanie do nabycia obligacji (art. 10), potem składanie zapisów na obligacje, przyjęcie obligacji
całkowity czas trwania emisji nie może być dłuższy niż 6 tygodni od daty pierwszej propozycji
Bankowe papiery wartościowe.
art. 89-92 ustawy prawo bankowe
maja identyczną konstrukcję jak obligacja, najczęściej są emitowane w serii, bank stwierdza że jest dłużnikiem posiadacza obligacji i zobowiązuje się do wykupienia spełnienia świadczenia - polega to na wykupieniu papieru wartościowego w oznaczonym terminie oraz zapłacie oprocentowania
te papiery mogą być w formie dokumentu lub e-dokumentu
mogą być na okaziciela, imienne
w walucie polskiej lub obcej
treść art. 90 - przy papierach wartościowych zdematerializowanych bank może sam prowadzić elektroniczną ewidencję, emisja nie podlega przepisom ustawy o ofercie publicznej i nie podlega nadzorowi Komisji Nadzoru Finansowego
dopuszczalność emisji uzależniona jest od uprzedniego zawiadomienia Prezesa NBP o emisji co najmniej 30 dni wcześniej - Prezes NBP może zgłosić sprzeciw
Listy zastawne.
są to specyficzne PW emitowane przez banki hipoteczne
art. 3 ustawy o listach zastawnych i bankach hipotecznych wyróżnia dwa rodzaje listów zastawnych:
publiczny list zastawny - treścią jego jest roszczenie o wykup listu w oznaczonym terminie wraz z zapłatą oprocentowania
hipoteczny list zastawny - jest to papier wartościowy, wyemitowany na podstawie wierzytelności banku hipotecznego zabezpieczonych hipotekami, w którym bank zobowiązuje się spełnienia określonych świadczeń pieniężnych
zabezpieczenie - jest nią sama instytucja banku hipotecznego
ogólna wartość listów nie może być większa niż wszystkich wierzytelności zabezpieczonych hipotekami
Listy zastawne to dłużne papiery wartościowe, których podstawą są wierzytelności banków hipotecznych zabezpieczone hipotekami lub gwarancją określonych instytucji (m.in. Skarb Państwa i NBP). Emitent listów - bank hipoteczny, zobowiązuje się wobec ich posiadacza do spełnienia określonego świadczenia pieniężnego - wypłaty odsetek i wykupienia samego listu w sposób i w terminach określonych w warunkach emisji.
Zasady emisji, zbywania, nabywania, wykupu i zabezpieczenia tego typu papierów wartościowych reguluje ustawa o listach zastawnych i bankach hipotecznych (z 29 sierpnia 1997 r.). Listy zastawne mogą być emitowane wyłącznie przez banki hipoteczne. List zastawny może być papierem wartościowym imiennym bądź na okaziciela.
Ustawa przewiduje dwie postacie listów zastawnych:
hipoteczny list zastawny jest to papier wartościowy, wyemitowany na podstawie wierzytelności banku hipotecznego zabezpieczonych hipotekami, w którym bank zobowiązuje się spełnienia określonych świadczeń pieniężnych,
publiczny list zastawny jest to papier wartościowy, wyemitowany:
na podstawie kredytu zabezpieczonego gwarancją lub poręczeniem Skarbu Państwa, Narodowego Banku Polskiego, Wspólnot Europejskich lub ich państw członkowskich, Europejskiego Banku Inwestycyjnego lub Międzynarodowego Banku Odbudowy i Rozwoju (Banku światowego)
na podstawie wierzytelności banku hipotecznego z tytułu kredytów udzielonych podmiotom wymienionym wyżej
Hipoteczny list zastawny może być nominowany w złotych lub w walucie obcej. Hipoteczny list zastawny może być emitowany w formie dokumentu lub w formie zdematerializowanej (zapis komputerowy).
Bank hipoteczny prowadzi rejestr zabezpieczenia listów zastawnych, do którego wpisane są w odrębnych pozycjach wierzytelności oraz inne środki banku, stanowiące podstawę emisji tych listów. Rejestr prowadzony jest odrębnie dla hipotecznych listów zastawnych oraz dla publicznych listów zastawnych.
23.01.2008r.
Certyfikaty inwestycyjne.
ustawa z 27.05.2004r. o funduszach inwestycyjnych
są to papiery emitowane przez fundusz inwestycyjny będące organizacjami zbiorowego inwestowania
fundusze inwestycyjne - fundusz taki inwestuje uzyskiwane od inwestorów środki w emitowane papiery wartościowe
definicję FI zawiera art. 3 i 4 ustawy - Fundusz inwestycyjny jest osobą prawną, której wyłącznym przedmiotem działalności jest lokowanie środków pieniężnych zebranych w drodze publicznego, a w przypadkach określonych w ustawie również niepublicznego, proponowania nabycia jednostek uczestnictwa albo certyfikatów inwestycyjnych, w określone w ustawie papiery wartościowe, instrumenty rynku pieniężnego i inne prawa majątkowe. Towarzystwo tworzy fundusz inwestycyjny, zarządza nim i reprezentuje fundusz w stosunkach z osobami trzecimi.
Towarzystwo funduszy, które tworzy się w formie spółki akcyjnej z siedzibą na terytorium RP działa na podstawie zezwolenia Komisji Nadzoru Finansowego
Standardowo uważa się, ze jest to osoba prawna typu zakładowego, przy funduszach zamkniętych budzi wątpliwość ich charakter prawny, zbliżają się one bowiem w swojej strukturze do spółki inwestycyjnej o zmiennym kapitale
Utworzenie FI:
nadanie struktury funduszowi przez towarzystwo
zawarcie umowy z depozytariuszem o prowadzenie jego aktywów
uzyskanie zgodny Komisji Nadzoru Finansowego
zebranie wpłat do wysokości oznaczonej w statucie
wpisanie do rejestru funduszy
Istnieją trzy rodzaje FI:
otwarte
zamknięte
specjalistyczne
Różnią się celami i tzw. „portfelem inwestycyjnym”, stopniem ryzyka w związku z tym, a także różnią się charakterem emitowanych walorów:
w otwartych FI są to - są to jednostki uczestnictwa
w zamkniętych - certyfikaty inwestycyjne
Te walory różni stopień płynności inwestycji - mniejsza płynność jest w certyfikatach inwestycyjnych. Jednostki uczestnictwa nie przyznają żadnych praw korporacyjnych, a certyfikaty tak. Jednostki uczestnictwa mogą być wyłącznie umarzane jeżeli wymagają tego posiadacze, nie mogą być przedmiotem obrotu wtórnego
FI ze względu na stopień ryzyka dzieli się na:
bezpieczne - lokują zebrane środki w stosunkowo pewne papiery dłużne np. obligacje skarbowe
zrównoważone - lokują zebrane środki także w bardziej „ryzykowne” papiery
o wysokim stopniu ryzyka - inwestują w udziałowe PW u niestabilnych emitentów
Inny podział ogólny FI:
z różnymi kategoriami jednostek inwestycyjnych
fundusze rynku pieniężnego
fundusze „portfeolwe”
fundusze aktywów niepublicznych
Ze względu na pobieranie prowizji:
prowizyjne
bezprowizyjne
Fundusze dystrybucyjne - dochody uzyskiwane przez fundusz są periodycznie wypłacane uczestnikom
Certyfikat - jest to papier emitowany przez FI zamknięty, jego charakter prawny jest sporny - jest to szczególny rodzaj papieru udziałowego
instrumenty ochrony:
nadzór administracyjny i prawny sprawowany przez Komisję Nadzoru Finansowego
instytucja depozytariusza, który prowadzi rejestr aktywów funduszu
limitowane przez prawo możliwości prowadzenia działalności lokacyjnej
szczególne zasady rachunkowości
certyfikat przyznaje pewne prawa korporacyjne:
udział w zgromadzeniu inwestorów
podstawowe prawo to udział w przyroście wartości portfela inwestycyjnego
Rodzaje:
ze względu na formę:
zdematerializowane - zawsze publiczne certyfikaty
nie zdematerializowane
ze względu na sposób legitymacji:
na okaziciela
imienne
ze względu na sposób pokrycia:
w zamian za wpłaty pieniężne
w zamian za wpłaty niepieniężne
ze względu na sposób oferowania:
publiczne - emisja w trybie oferty publicznej
niepubliczne - oferta niepubliczna, subskrypcja zamknięta
emisja publiczna - zwykły tryb autoryzacji przez KNF - wymaga prospektu emisyjnego, w trybie uproszczonym wymagany jest brak sprzeciwu KNF wobec oferty publicznej
Certyfikaty inwestycyjne
Certyfikaty inwestycyjne, to papiery wartościowe emitowane przez zamknięte lub mieszane fundusze inwestycyjne. Fundusz inwestycyjny jest podmiotem prawnym, którego wyłącznym przedmiotem działalności jest lokowanie środków pieniężnych zebranych publicznie w określone w ustawie o funduszach inwestycyjnych (z 28 VIII 1997 r.) papiery wartościowe i inne prawa majątkowe. Uczestnikami funduszu inwestycyjnego mogą być osoby fizyczne, osoby prawne, a także jednostki organizacyjne nie posiadające osobowości prawnej. W zależności od rodzaju funduszu jego uczestnicy za wnoszone wpłaty nabywają jednostki uczestnictwa bądź certyfikaty inwestycyjne. Jednostki i certyfikaty reprezentują prawa majątkowe uczestników określone ustawą i statutem funduszu. Certyfikaty inwestycyjne są papierami wartościowymi na okaziciela, dlatego mogą być notowane na giełdzie. Tak jak inne papiery wartościowe notowane na giełdzie podlegają codziennej wycenie rynkowej na sesjach giełdowych. Innym rodzajem wyceny certyfikatów inwestycyjnych jest ta, której cyklicznie dokonuje ich emitent. Wycena dokonywana jest z częstotliwością określoną w statucie, lecz nie rzadziej niż raz na 3 miesiące. Wynika ona z oszacowania wartości instrumentów finansowych, w które zainwestował fundusz. A trzeba dodać, że paleta tych instrumentów jest znacznie większa niż w przypadku funduszy otwartych. Zamknięte fundusze inwestycyjne mogą inwestować m.in. w transakcje terminowe, prawa pochodne, waluty, a nawet udziały spółek z o.o., a więc lokaty niedostępne z mocy prawa dla funduszy otwartych. Możliwość inwestowania w instrumenty pochodne stwarza funduszom znacznie większe możliwości tworzenia zróżnicowanych strategii inwestycyjnych. Jako pierwsze zadebiutowały na Giełdzie m.in. certyfikaty funduszu gwarantowanego Skarbiec.
Certyfikat inwestycyjny jest papierem wartościowym na okaziciela, jest niepodzielny reprezentuje równe prawa majątkowe. Fundusz inwestycyjny jest zobowiązany do przygotowania prospektu emisyjnego i uzyskania zgody KPWiG na wprowadzenie do publicznego obrotu, która jest równoznaczna z dopuszczeniem pierwszej emisji certyfikatów inwestycyjnych do obrotu publicznego. Cena emisyjna certyfikatów inwestycyjnych drugiej i następnych emisji nie może być niższa niż wartość aktywów netto funduszu przypadająca na certyfikat inwestycyjny według ostatniej wyceny aktywów poprzedzających emisję. Cena certyfikatu może być powiększona o należną funduszowi opłatę. Aktywa funduszu stanowią środki z tytułu wpłat jego uczestników oraz nabyte przez fundusz prawa i pożyczki z tych praw. Fundusz inwestycyjny dokonuje wyceny aktywów, ustalenia wartości aktywów netto oraz wartości aktywów netto przypadających na jednostkę uczestnictwa lub certyfikat inwestycyjny. Aktywa funduszu wycenia się według wartości rynkowej poszczególnych składników. Wartość aktywów netto ustala się, pomniejszając wartość aktywów funduszu o jego zobowiązania. Fundusz inwestycyjny zamknięty dokonuje wyceny aktywów funduszu nie rzadziej niż raz na sześć miesięcy oraz na siedem dni przed rozpoczęciem zbywania certyfikatów kolejnej emisji. Fundusz mieszany emituje certyfikaty inwestycyjne takie same jak fundusz inwestycyjny zamknięty. Fundusz mieszany dokonuje wykupienia certyfikatów na żądanie uczestnika funduszu, nie rzadziej jednak niż raz w roku. Z chwilą wykupienia przez fundusz certyfikatów są one umarzane z mocy prawa. Fundusz mieszany dokonuje wyceny swoich aktywów, ustalenia wartości aktywów netto przypadających na certyfikat inwestycyjny nie rzadziej niż raz na trzy miesiące, na siedem dni przez rozpoczęciem przyjmowania wpłat na certyfikaty kolejnych emisji oraz na siedem dni przed dniem wykupywania certyfikatów, a także w dniu zbywania certyfikatów oraz w dniu ich wykupywania.
Certyfikaty emitowane przez fundusze zamknięte i mieszane:
- są zawsze papierami na okaziciela
- mają zdematerializowaną formę
- są niepodzielne
- reprezentują jednakowe prawa majątkowe
- podlegają obowiązkowo wprowadzeniu do publicznego obrotu
Certyfikaty emitowane przez specjalistyczne fundusze zamknięte:
- mogą być papierami wartościowymi imiennymi lub na okaziciela
- nie podlegają obowiązkowi wprowadzenia do obrotu publicznego
- dopuszczone do publicznego obrotu mogą być wyłącznie na okaziciela
- mogą mieć formę dokumentu (certyfikaty poza obrotem publicznym) lub zdematerializowaną (w przypadku podlegających obowiązkowi wprowadzenia do obrotu publicznego)
- mają taką samą wartość nominalną
- umożliwiają ich nabywcom realizację niektórych funkcji korporacyjnych: udział w zgromadzeniu inwestorów
- jeden certyfikat daje na zgromadzeniu inwestorów prawo do jednego głosu
- imienne mogą być uprzywilejowane w zakresie prawa głosu (nie więcej niż dwa głosy), jeśli tak stanowi statut
24.01.2008r.
W chwili obecnej nie stosuje się pojęcia publicznego obrotu papierami wartościowymi, lepiej mówić o obrocie instrumentami finansowymi na rynku zorganizowanym.
Ustawa z 21.08.1997r. została podzielona na dwie ustawy: z dnia 29.07.2005r. o obrocie instrumentami finansowymi i ofercie publicznej, oraz z dnia. 29.07.2005r. o nadzorze nad rynkiem finansowym.
Ustawa o ofercie publicznej reguluje pojęcie oferty publicznej i tzw. „obrót pierwotny”, a w związku z tym obowiązki emitentów i elementy ustroju publicznych spółek akcyjnych.
Ustawa o obrocie - reguluje obrót wtórny, a w związku z nim infrastrukturę inwestycyjną.
Nowe ustawy odchodzą od zasady publicznej koncentracji, zawartej w starej ustawie. Pojęcie oferty publicznej i szczególne obowiązki emitentów (zgoda KNF) są niezależne od tego czy obrót będzie prowadzony na rynku regulowanym.
4 zasady:
zasada dematerializacji papierów wartościowych i obrotu papierami
obrót na rynku regulowanym
zasada przymusu maklerskiego (obowiązkowego pośrednictwa) w przypadku oferty publicznej
nadzoru administracyjnego
Rynek kapitałowy - jest segmentem rynku finansowego, który tworzą transakcje zawierane długoterminowymi instrumentami finansowymi, tzn. instrumentami o terminie realizacji dłuższym niż rok (choć wymóg ten ma coraz mniejsze znaczenie), przeznaczonymi na finansowanie inwestycji. Na rynek kapitałowy składają się:
- rynek papierów wartościowych
- rynek hipoteczny (hipoteka na grunty, budynki)
- rynek długoterminowych pożyczek bankowych.
Podstawową formą rynku kapitałowego jest rynek papierów wartościowych. Towar, którym jest papier wartościowy stwierdzający istnienie określonego prawa majątkowego może stanowić samodzielny przedmiot obrotu. Lokowanie pieniędzy w papier wartościowy ma na celu uzyskanie korzyści kapitałowych. Jest jednak inwestycją nietypową zawiera bowiem elementy ryzyka. Polega ono na wyborze akcji spółki, które w przekonaniu inwestora będą zwyżkować, przynosząc mu przy sprzedaży spodziewane przychody. Ryzykowne może być też określenie horyzontu czasowego wyjścia z inwestycji, a więc momentu planowanej sprzedaży zakupionego wcześniej papieru. Istnieje bowiem prawdopodobieństwo wystąpienia sytuacji, w której inwestor zmuszony do likwidacji inwestycji przed planowanym terminem odsprzeda akcje nie tylko poniżej szacowanej ceny, ale także poniżej ceny, po której je zakupił.
Funkcje rynku kapitałowego:
Umożliwia mobilizację kapitału - czyli jego przepływ pomiędzy tymi, którzy posiadają go w nadmiarze, a tymi, którzy go poszukują w celu finansowania inwestycji.
Umożliwia wycenę kapitału poprzez ustalenie ceny papierów wartościowych na rynku wtórnym.
Zapewnia płynność inwestycji - oznacza to, że uczestnicy rynku mogą sprzedać posiadane akcje i obligacje, a uzyskane pieniądze ulokować w inny sposób.
Rynek kapitałowy podzielony jest na dwie części:
- Rynek pierwotny - na którym uprawnione podmioty emitują nowe papiery wartościowe (akcje lub obligacje). Po raz pierwszy z rynkiem pierwotnym mamy do czynienia w momencie zakładania spółki akcyjnej, kiedy to założyciele i pierwsi akcjonariusze deklarują objęcie pewnej liczby akcji. W celu pozyskania dodatkowych środków na rozwój spółka może przeprowadzić kolejną emisję. Każdy podmiot uprawniony do emisji poszczególnych rodzajów papierów może emitować je wielokrotnie. Na rynku pierwotnym może też wystąpić pierwsza publiczna oferta. Akcje, które znajdowały się wcześniej w obrocie prywatnym mogą być skierowane do szerokiego grona (ponad 300) inwestorów. Zgodnie z Prawem o publicznym obrocie emitent zobowiązany jest do wprowadzenia papierów wartościowych na rynek regulowany za pośrednictwem domu maklerskiego lub banku prowadzącego działalność maklerską. Oferowane na rynku pierwotnym papiery mają stałą cenę emisyjną, która nie może ulec zmianie aż do końca okresu emisyjnego. Wyjątek stanowi sytuacja, gdy inwestorzy zmuszeni są do przystąpienia do przetargu na akcje emitenta.
- Rynek wtórny - na tym rynku posiadacz akcji lub obligacji może je sprzedać, a pozyskane w ten sposób środki może przeznaczyć na zakup innych akcji lub obligacji. Rynek ten służy zatem kupowaniu i sprzedawaniu już wyemitowanych papierów wartościowych, zapewnia płynność inwestycji i ich wycenę. Wtórny rynek charakteryzuje się tym, że nie dokonuje się tu zasilenie emitenta papierów wartościowych w kapitał. Rynek ten jest najważniejszym segmentem rynku papierów wartościowych, ponieważ właśnie na nim kształtuje się rzeczywista cena papieru, odzwierciedlająca jego wartość. Jest też naturalnym i logicznym uzupełnieniem rynku pierwotnego, gdyż daje szansę nabywcy akcji na odsprzedanie ich w najbardziej odpowiednim dla siebie momencie.