Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
131
Agata Krakówka
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia maj
ą
t-
kowego w post
ę
powaniu karnym
Streszczenie
W artykule autorka porusza problem wykorzystania nieizolacyjnych
ś
rod-
ków zapobiegawczych do zabezpieczenia prawidłowego toku procesu kar-
nego, skupiaj
ą
c si
ę
na kwestiach zwi
ą
zanych z por
ę
czeniem maj
ą
tkowym
w postaci hipoteki. Autorka rozwa
ż
a w artykule zagadnienia zwi
ą
zane ze
sposobem powstania i ustania tego ograniczonego prawa rzeczowego, jak
równie
ż
zwi
ą
zane z rodzajem i charakterem tej szczególnej postaci hipoteki,
analizuj
ą
c zarówno przepisy z dziedziny prawa cywilnego, jak i post
ę
powa-
nia karnego. Ponadto, omawia szczegółowo wymogi, jakie powinno spełnia
ć
postanowienie o zastosowaniu tego
ś
rodka zapobiegawczego i obowi
ą
zki
zarówno organów procesowych, jak i osoby składaj
ą
cej por
ę
czenie w zakre-
sie skutecznego ustanowienia hipoteki. Przybli
ż
a tak
ż
e problematyk
ę
zwi
ą
-
zan
ą
z podstaw
ą
wpisu hipoteki w ksi
ę
dze wieczystej, maj
ą
c na uwadze,
ż
e
ta ostatnia kwestia rodzi w
ą
tpliwo
ś
ci w praktyce organów stosuj
ą
cych por
ę
-
czenie maj
ą
tkowe i s
ą
dów wieczystoksi
ę
gowych. W toku rozwa
ż
a
ń
, autorka
przedstawia tak
ż
e wybrane tezy z orzecznictwa S
ą
du Najwy
ż
szego i S
ą
dów
Apelacyjnych oraz pogl
ą
dy wyra
ż
one w pi
ś
miennictwie dotycz
ą
ce por
ę
cze-
nia maj
ą
tkowego w ogólno
ś
ci oraz hipoteki jako jego szczególnego rodzaju.
Hipoteka jest ograniczonym prawem rzeczowym, którego główn
ą
funkcj
ą
jest zabezpieczenie wykonania zobowi
ą
zania pieni
ęż
nego. W polskim pra-
wie została ona uregulowana w ustawie z dnia 6 lipca 1982 r. o ksi
ę
gach
wieczystych i hipotece
1
. Art. 65 ust. 1 tej
ż
e ustawy stanowi: „W celu zabez-
pieczenia oznaczonej wierzytelno
ś
ci mo
ż
na nieruchomo
ść
obci
ąż
y
ć
pra-
wem, na mocy którego wierzyciel mo
ż
e dochodzi
ć
zaspokojenia z nierucho-
mo
ś
ci bez wzgl
ę
du na to, czyj
ą
stała si
ę
własno
ś
ci
ą
, i z pierwsze
ń
stwem
przed wierzycielami osobistymi wła
ś
ciciela nieruchomo
ś
ci (hipoteka)”.
Hipoteka jest szeroko wykorzystywana nie tylko do zabezpieczenia wie-
rzytelno
ś
ci cywilnoprawnych. Przewiduj
ą
j
ą
tak
ż
e przepisy gał
ę
zi prawa in-
nych ni
ż
prawo cywilne, gdzie słu
ż
y zabezpieczeniu zobowi
ą
za
ń
publiczno-
1
Dz. U. z 2001 r., Nr 124, poz. 1361 z pó
ź
n. zm.
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
132
prawnych
2
.
Instytucja hipoteki została przewidziana równie
ż
w przepisach
dotycz
ą
cych post
ę
powania karnego. Stosuje si
ę
j
ą
bowiem do zabezpiecze-
nia kar i roszcze
ń
(wynikaj
ą
cych z popełnienia przest
ę
pstwa) o charakterze
pieni
ęż
nym. Wyst
ę
puje ponadto jako jedna z postaci por
ę
czenia maj
ą
tko-
wego stosowanego jako
ś
rodek zapobiegawczy
3
. W pierwszym przypadku
hipoteka słu
ż
y zatem swemu tradycyjnemu celowi, gdy
ż
zabezpiecza przy-
szł
ą
zapłat
ę
szeroko rozumianej nale
ż
no
ś
ci pieni
ęż
nej. Natomiast w drugim
przypadku ma bardziej zło
ż
ony charakter. Hipoteka ta zabezpiecza okre
ś
lo-
n
ą
sum
ę
por
ę
czenia, która mo
ż
e zosta
ć
ś
ci
ą
gni
ę
ta na rzecz Skarbu Pa
ń
-
stwa w przypadku niewykonania obowi
ą
zków procesowych przez oskar
ż
o-
nego, jednak
ż
e jej głównym celem jako
ś
rodka zapobiegawczego jest
przede wszystkim zapewnienie prawidłowego toku post
ę
powania karnego
4
,
a nie zabezpieczenie realizacji okre
ś
lonej wierzytelno
ś
ci. Słu
ż
y ona jako
ś
rodek maj
ą
cy na celu zdyscyplinowanie podejrzanego (oskar
ż
onego) do
tego, by przestrzegał obowi
ą
zków nało
ż
onych na niego przepisami kodeksu
post
ę
powania karnego. Obawa przed poniesieniem okre
ś
lonej dolegliwo
ś
ci
o charakterze ekonomicznym ma wzmocni
ć
motywacj
ę
oskar
ż
onego do
stawiania si
ę
na ka
ż
de wezwanie organu prowadz
ą
cego post
ę
powanie i do
nieutrudniania tego post
ę
powania.
Stosowanie instytucji por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki
w praktyce budzi pewne w
ą
tpliwo
ś
ci spowodowane faktem,
ż
e jest to insty-
2
Mo
ż
liwo
ść
ustanowienia hipoteki przewiduj
ą
np. art. 34 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r.
−
Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r., Nr 8, poz. 60 z pó
ź
n. zm.), art. 49 ust. 1
ustawy z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu
osób niepełnosprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2008 r., Nr 14, poz. 92) czy art. 94 ust. 1 usta-
wy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535
z pó
ź
n. zm.).
3
Szczególn
ą
posta
ć
por
ę
czenia maj
ą
tkowego ustawodawca wprowadził w art. 283 § 1 k.p.k.,
w którym stwierdził,
ż
e wydanie listu
ż
elaznego mo
ż
na uzale
ż
ni
ć
od zło
ż
enia por
ę
czenia ma-
j
ą
tkowego.
4
Jak wskazuje M. C i e
ś
l a k: „Nazwa «
ś
rodki zapobiegawcze» odnosi si
ę
do szczególnej
kategorii
ś
rodków przymusu, których zadanie mo
ż
na by okre
ś
li
ć
jako zabezpieczenie celów
procesu. Zabezpieczenie głównie przez zapewnienie obecno
ś
ci oskar
ż
onego dla celów pro-
cesu karnego; jego obecno
ś
ci w tych etapach lub czynno
ś
ciach procesu, w których jest ona
wedle ustawy wymagana; jego wyja
ś
nie
ń
, o ile zechce je zło
ż
y
ć
; jego obecno
ś
ci, aby było na
kim wykona
ć
kar
ę
w przypadku wyroku skazuj
ą
cego. Ale nie tylko o zapewnienie obecno
ś
ci
oskar
ż
onego chodzi. Chodzi tak
ż
e o zapewnienie normalnych warunków post
ę
powania do-
wodowego, a
ś
ci
ś
lej – o przeciwdziałanie «matactwu» ze strony oskar
ż
onego. Chodzi
ć
mo
ż
e
wreszcie o zabezpieczenie pewnych celów materialno-prawnych: uniemo
ż
liwienie lub utrud-
nienie oskar
ż
onemu popełniania dalszych przest
ę
pstw oraz wzmocnienie skuteczno
ś
ci re-
presji karnej, przez unaocznienie natychmiastowej reakcji na czyn przest
ę
pny”
−
Ś
rodki za-
pobiegawcze w projekcie kodeksu karnego z 1968 r., Pa
ń
stwo i Prawo 1969, nr 1, s. 96.
F. P r u s a k wskazuje za
ś
,
ż
e w por
ę
czeniu maj
ą
tkowym mo
ż
na si
ę
dopatrzy
ć
pewnych ele-
mentów zadatku kary maj
ą
tkowej i zwi
ę
kszenia mo
ż
liwo
ś
ci rewindykacyjnych
−
Nieizolacyjne
ś
rodki zapobiegawcze w procesie karnym, Palestra 1977, nr 1, s. 66.
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
133
tucja z pogranicza dwóch gał
ę
zi prawa. Do prawidłowego stosowania insty-
tucji hipoteki w post
ę
powaniu karnym konieczna jest zatem znajomo
ść
za-
równo przepisów prawa i post
ę
powania cywilnego dotycz
ą
cych hipoteki
i ograniczonych praw rzeczowych w ogólno
ś
ci, jak i przepisów post
ę
powania
karnego dotycz
ą
cych
ś
rodków zapobiegawczych.
Mo
ż
liwo
ść
zastosowania hipoteki jako
ś
rodka zapobiegawczego wprowa-
dza art. 266 § 1 k.p.k., który stanowi,
ż
e por
ę
czenie maj
ą
tkowe w postaci
pieni
ę
dzy, papierów warto
ś
ciowych, zastawu lub hipoteki mo
ż
e zło
ż
y
ć
oskar
ż
ony albo inna osoba. Mimo podobie
ń
stwa terminologicznego do por
ę
-
czenia uregulowanego w art. 876–887 k.c., por
ę
czenie maj
ą
tkowe nie jest
odmian
ą
por
ę
czenia cywilnoprawnego
5
.
O zastosowaniu por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki orzeka s
ą
d
lub prokurator. Por
ę
czenie maj
ą
tkowe mo
ż
e by
ć
zastosowane wył
ą
cznie
wówczas, gdy zostan
ą
spełnione zarówno ogólne (wskazane w art. 249 § 1
k.p.k.), jak i szczególne (wskazane w art. 258 § 1–3 k.p.k. w zw. z § 4) prze-
słanki stosowania
ś
rodków zapobiegawczych. Jak w przypadku ka
ż
dego
ś
rodka zapobiegawczego, do jego zastosowania konieczne jest wcze
ś
niej-
sze wydanie postanowienia o przedstawieniu zarzutów.
Por
ę
czenie maj
ą
tkowe mo
ż
e zło
ż
y
ć
zarówno sam oskar
ż
ony (podejrza-
ny) jak i inna osoba. Konieczne jest jedynie, aby osoby te posiadały zdol-
no
ść
do czynno
ś
ci prawnych w rozumieniu przepisów prawa cywilnego. Do
przyj
ę
cia por
ę
czenia od osoby trzeciej konieczna jest tak
ż
e zgoda oskar
ż
o-
nego. Wymóg ten nie wynika z
ż
adnego przepisu, aby jednak zastosowanie
ś
rodka było skuteczne i celowe, oskar
ż
ony powinien na
ń
wyrazi
ć
zgod
ę
.
Celem
ś
rodka jest przecie
ż
zapewnienie wła
ś
ciwego zachowania si
ę
oskar-
ż
onego w toku post
ę
powania.
Decyzja o zastosowaniu
ś
rodka zapobiegawczego zapada w formie po-
stanowienia, na które przysługuje za
ż
alenie. Wymogi dotycz
ą
ce formy i tre-
ś
ci postanowienia o zastosowaniu por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipo-
teki mo
ż
na podzieli
ć
na:
−
ogólne – tj. takie, które musi spełnia
ć
ka
ż
de postanowienie – zgodnie
z art. 94 § 1 k.p.k. powinno ono zawiera
ć
oznaczenie organu oraz osoby
lub osób, wydaj
ą
cych postanowienie, dat
ę
wydania postanowienia, wska-
zanie sprawy oraz kwestii, której postanowienie dotyczy, rozstrzygni
ę
cie
z podaniem podstawy prawnej oraz uzasadnienie,
−
rodzajowe – tj. odnosz
ą
ce si
ę
do postanowie
ń
w przedmiocie
ś
rodka za-
pobiegawczego – art. 251 § 1 i 3 k.p.k. nakłada na organ procesowy
obowi
ą
zek wskazania w postanowieniu: osoby, zarzucanego jej czynu
i jego kwalifikacji prawnej oraz podania podstawy prawnej zastosowania
ś
rodka zapobiegawczego,
5
M. C i e
ś
l a k,
Ś
rodki zapobiegawcze..., s. 105.
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
134
−
rodzajowe szczególne – tj. wymogi odnosz
ą
ce si
ę
wył
ą
cznie do postano-
wie
ń
o zastosowaniu por
ę
czenia – wymogi te zostały wymienione w art.
266 § 2 k.p.k.: wysoko
ść
, rodzaj i warunki por
ę
czenia maj
ą
tkowego,
a w szczególno
ś
ci termin zło
ż
enia przedmiotu por
ę
czenia.
W art. 266 § 2 k.p.k. ustawodawca nało
ż
ył na s
ą
d lub prokuratora obo-
wi
ą
zek uwzgl
ę
dnienia przy ustalaniu wysoko
ś
ci, rodzaju i warunków por
ę
-
czenia maj
ą
tkowego sytuacji materialnej oskar
ż
onego i składaj
ą
cego por
ę
-
czenie maj
ą
tkowe, wysoko
ś
ci wyrz
ą
dzonej szkody oraz charakteru popeł-
nionego czynu.
Nie budzi w
ą
tpliwo
ś
ci,
ż
e wysoko
ść
por
ę
czenia musi zosta
ć
ustalona
w taki sposób, by mo
ż
liwo
ść
przepadku przedmiotu por
ę
czenia powstrzyma-
ła oskar
ż
onego przed podj
ę
ciem zachowa
ń
zakłócaj
ą
cych prawidłowy tok
post
ę
powania
6
. W orzecznictwie wskazuje si
ę
,
ż
e w pierwszej kolejno
ś
ci
wysoko
ść
por
ę
czenia powinna by
ć
okre
ś
lona charakterem popełnionego
czynu, a dopiero w dalszej kolejno
ś
ci – sytuacj
ą
materialn
ą
oskar
ż
onego lub
składaj
ą
cego por
ę
czenie maj
ą
tkowe, a tak
ż
e wysoko
ś
ci
ą
wyrz
ą
dzonej szko-
dy
7
. Chodzi o to, by ewentualna utrata przedmiotu por
ę
czenia w przypadku
niewypełnienia obowi
ą
zków procesowych przez oskar
ż
onego stanowiła od-
czuwaln
ą
dolegliwo
ść
. Tym samym, by obawa oskar
ż
onego przed pozba-
wieniem przedmiotów maj
ą
tkowych o znacznej dla niego warto
ś
ci, motywo-
wała go do wypełniania nało
ż
onych na niego obowi
ą
zków procesowych.
Przy ustalaniu terminu zło
ż
enia por
ę
czenia w postaci hipoteki nale
ż
y
wzi
ąć
pod uwag
ę
ś
redni czas post
ę
powania o wpis w ksi
ę
dze wieczystej
w s
ą
dzie wła
ś
ciwym dla nieruchomo
ś
ci, która ma zosta
ć
obci
ąż
ona
8
. Konse-
6
Europejski Trybunał Praw Człowieka wskazał w wyroku z dnia 15 listopada 2001 r. wydanym
w sprawie Iwa
ń
czuk przeciwko Polsce (skarga nr 25196/94, strona internetowa Biura Infor-
macji Rady Europy:
www.coe.org.pl/pre_orzecznictwoB/Iwanczuk.doc
– stan na dzie
ń
2 maja 2008 r.),
ż
e kwota por
ę
czenia maj
ą
tkowego musi by
ć
„okre
ś
lona zasadniczo w od-
niesieniu do danej osoby, jej maj
ą
tku (...), inaczej mówi
ą
c do stopnia przekonania, i
ż
mo
ż
li-
wa perspektywa utraty zabezpieczenia w razie niestawiennictwa na rozpraw
ę
b
ę
dzie działa-
ła jako wystarczaj
ą
cy czynnik wykluczaj
ą
cy jak
ą
kolwiek wol
ę
ucieczki” Tak te
ż
w wyroku
z dnia 28 czerwca 1968 r. w sprawie Neumeister przeciwko Austrii, „Seria A”, s. 40, § 14.
7
Na dominuj
ą
c
ą
rol
ę
charakteru czynu przy ustalaniu wysoko
ś
ci por
ę
czenia maj
ą
tkowego
wskazał np. SA w Krakowie w postanowieniu z dnia 29 wrze
ś
nia 1993 r., II AKz 262/93, KZS
1993, nr 10, poz. 31. Ten sam s
ą
d w postanowieniu z dnia 5 maja 2004 r., II AKz 144/04,
KZS 2004, nr 6, wskazał: „Por
ę
czenie maj
ą
tkowe ma na celu rzeczywiste, a nie iluzoryczne
powstrzymanie oskar
ż
onych przed podj
ę
ciem bezprawnych działa
ń
utrudniaj
ą
cych post
ę
-
powanie. Ju
ż
poprzednio S
ą
d Apelacyjny przyznawał prymat nie sytuacji maj
ą
tkowej oskar-
ż
onego, by
ć
mo
ż
e nie do ko
ń
ca rozpoznanej (KZS 1995, nr 3–4, poz. 62), i stwierdzał,
ż
e
suma por
ę
czenia powinna odpowiada
ć
powadze zarzutu oraz mo
ż
liwemu wymiarowi kary,
by post
ę
powanie toczyło si
ę
sprawnie, to jest nie było przez podejrzanego utrudniane (KZS
1994, nr 4, poz. 28)”.
8
Por. K. T. B o r a t y
ń
s k a, (w:) K. T. B o r a t y
ń
s k a, A. G ó r s k i, A. S a k o w i c z, A. W a
ż
-
n y, Kodeks post
ę
powania karnego. Komentarz, wyd. 2, Warszawa 2007, s. 563; R. A. S t e -
f a
ń
s k i, (w:) Z. G o s t y
ń
s k i (red.), Kodeks post
ę
powania karnego. Komentarz, t. I, Dom
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
135
kwencj
ą
niezło
ż
enia por
ę
czenia w terminie jest bowiem utrata mocy posta-
nowienia o zastosowaniu por
ę
czenia.
S
ą
d Najwy
ż
szy w postanowieniu z dnia 16 czerwca 1989 r. wskazał,
ż
e:
„Przyj
ę
cie por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki wymaga dokładnego
ustalenia nieruchomo
ś
ci, na której ma by
ć
ona ustanowiona, jej warto
ś
ci
z uwzgl
ę
dnieniem ju
ż
istniej
ą
cych obci
ąż
e
ń
oraz tego, czy suma por
ę
czenia
mie
ś
ci si
ę
w rzeczywistej warto
ś
ci nieruchomo
ś
ci”
9
. W postanowieniu o za-
stosowaniu
ś
rodka zapobiegawczego nale
ż
y zatem wskaza
ć
numer działki
lub działek wchodz
ą
cych w skład nieruchomo
ś
ci, ich powierzchni
ę
i poło
ż
e-
nie albo numer, powierzchni
ę
i poło
ż
enie lokalu oraz numer ksi
ę
gi wieczystej
prowadzonej dla nieruchomo
ś
ci.
Przed zastosowaniem
ś
rodka zapobiegawczego w tej postaci, s
ą
d lub
prokurator powinien za
żą
da
ć
od osoby por
ę
czaj
ą
cej aktualnego odpisu
z ksi
ę
gi wieczystej prowadzonej dla nieruchomo
ś
ci maj
ą
cej stanowi
ć
przed-
miot hipoteki. Jest to konieczne do ustalenia, czy osoba deklaruj
ą
ca ch
ęć
zło
ż
enia por
ę
czenia jest rzeczywi
ś
cie wła
ś
cicielem nieruchomo
ś
ci, czy przy-
sługuje jej prawo własno
ś
ci, czy te
ż
wieczystego u
ż
ytkowania nieruchomo-
ś
ci, jak równie
ż
, czy nieruchomo
ść
ta jest obci
ąż
ona innymi ograniczonymi
prawami rzeczowymi, a je
ś
li tak, to jakimi i w jakiej wysoko
ś
ci. Ponadto, na-
le
ż
y sprawdzi
ć
, czy w dziale III nie figuruje ostrze
ż
enie o wszcz
ę
ciu egzeku-
cji z nieruchomo
ś
ci
10
. Przydatne mo
ż
e by
ć
tak
ż
e za
żą
danie dokumentu,
z którego b
ę
dzie wynikała warto
ść
nieruchomo
ś
ci – np. wyceny rzeczo-
znawcy maj
ą
tkowego.
Odno
ś
nie praw, które mog
ą
zosta
ć
obci
ąż
one hipotek
ą
, nale
ż
y wskaza
ć
,
ż
e z art. 65 ustawy o ksi
ę
gach wieczystych i hipotece wynika,
ż
e poza nieru-
chomo
ś
ci
ą
hipotek
ą
mo
ż
na obci
ąż
y
ć
tak
ż
e prawo wieczystego u
ż
ytkowania,
cz
ęść
ułamkow
ą
nieruchomo
ś
ci, je
ż
eli stanowi udział współwła
ś
ciciela,
a tak
ż
e spółdzielcze własno
ś
ciowe prawo do lokalu i wierzytelno
ść
obci
ąż
o-
n
ą
hipotek
ą
(subintabulat). W orzecznictwie wskazano,
ż
e hipoteka mo
ż
e
zosta
ć
ustanowiona na nieruchomo
ś
ci stanowi
ą
cej współwłasno
ść
oskar
ż
o-
nego i jego
ż
ony
11
,
a tak
ż
e stanowi
ą
cej współwłasno
ść
w cz
ęś
ciach ułam-
kowych oskar
ż
onego i jego matki
12
.
W praktyce wieczystoksi
ę
gowej istniej
ą
rozbie
ż
no
ś
ci odno
ś
nie tego, co
stanowi podstaw
ę
wpisu hipoteki: samo postanowienie o zastosowaniu
Wydawniczy ABC, Warszawa 1998, s. 719; D. T a r n o w s k a, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe jako
ś
rodek zapobiegawczy w polskim procesie karnym, TNOiK, Toru
ń
2002, s. 172.
9
I KZ 73/89, OSNKW 1989, nr 5–6, poz. 44.
10
Zgodnie z art. 930 § 3 k.p.c. obci
ąż
enie przez dłu
ż
nika nieruchomo
ś
ci po jej zaj
ę
ciu jest
niewa
ż
ne. W przypadku uznania,
ż
e hipoteka ustanowiona z tytułu por
ę
czenia maj
ą
tkowego
ma charakter umowny, nie jest wi
ę
c mo
ż
liwe zło
ż
enie wa
ż
nego o
ś
wiadczenia woli o usta-
nowieniu hipoteki po zaj
ę
ciu nieruchomo
ś
ci.
11
Post. SA w Krakowie z dnia 12 sierpnia 1993 r., II AKz 234/93, KZS 1993, nr 6–8, poz. 44.
12
Post. SA w Krakowie z dnia 30 marca 1994 r., II AKz 111/94, KZS 1994, nr 4, poz. 28.
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
136
ś
rodka zapobiegawczego w postaci hipoteki czy te
ż
o
ś
wiadczenie wła
ś
cicie-
la nieruchomo
ś
ci b
ę
d
ą
cego osob
ą
por
ę
czaj
ą
c
ą
o ustanowieniu hipoteki zło-
ż
one w formie aktu notarialnego. Powstaje tak
ż
e pytanie, czy hipoteka po-
wstała w wyniku zastosowania przepisów o por
ę
czeniu maj
ą
tkowym ma
charakter hipoteki umownej, czy te
ż
jest hipotek
ą
przymusow
ą
.
W
ą
tpliwo
ś
ci te wynikaj
ą
z niejednoznacznego charakteru por
ę
czenia.
Z jednej strony stanowi ono bowiem
ś
rodek zapobiegawczy, a wi
ę
c
ś
rodek
przymusu, z drugiej za
ś
strony, to od osoby b
ę
d
ą
cej wła
ś
cicielem nierucho-
mo
ś
ci z reguły wychodzi propozycja zastosowania por
ę
czenia maj
ą
tkowego
w takiej postaci, a w ka
ż
dym przypadku jej zgoda jest warunkiem koniecz-
nym zastosowania tego
ś
rodka zapobiegawczego
13
.
Por
ę
czenie maj
ą
tkowe
jest bowiem nieizolacyjnym
ś
rodkiem zapobiegawczym opartym na umowie
mi
ę
dzy organem stosuj
ą
cym ten
ś
rodek a por
ę
czaj
ą
cym. Jak wskazuje
A. Bulsiewicz: „Tre
ś
ci
ą
por
ę
czenia maj
ą
tkowego jest wynikaj
ą
ca z decyzji
organu procesowego o zastosowaniu tego
ś
rodka swoista umowa mi
ę
dzy
organem procesowym a oskar
ż
onym lub inn
ą
osob
ą
, okre
ś
laj
ą
ca warunki
maj
ą
tkowego zabezpieczenia obecno
ś
ci i prawidłowego udziału oskar
ż
one-
go w procesie. Realizacj
ę
tej umowy gwarantuje konsekwencja w postaci
utraty warto
ś
ci maj
ą
tkowych obj
ę
tych umow
ą
i wi
ążą
cy si
ę
z tym przymus
psychiczny oddziałuj
ą
cy na oskar
ż
onego. Taka umowa nie jest zawierana
w jakiej
ś
typowej formie. Do jej zawi
ą
zania wystarczy consensus obu stron
co do warunków umowy”
14
.
Powy
ż
sz
ą
kwesti
ę
rozwa
ż
ał A. Oleszko, który wskazał,
ż
e postanowienie
prokuratora o zastosowaniu por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki
stanowi podstaw
ę
wpisu hipoteki przymusowej kaucyjnej. W jego ocenie,
stanowisko takie uzasadnia tre
ść
art. 111 ustawy o ksi
ę
gach wieczystych
i hipotece, zgodnie z którym hipoteka przymusowa wpisana na podstawie
nieprawomocnego orzeczenia, tymczasowego zarz
ą
dzenia s
ą
du, postano-
wienia prokuratora jest hipotek
ą
kaucyjn
ą
. Z wnioskiem o dokonanie wpisu
hipoteki mo
ż
e za
ś
wyst
ą
pi
ć
zarówno składaj
ą
cy por
ę
czenie, jak i prokurator.
Autor ten podkre
ś
lił,
ż
e „s
ą
d w post
ę
powaniu o wpis
żą
danej hipoteki bada
jedynie przesłanki formalne postanowienia prokuratora (...), a nadto, czy
postanowienie to zawiera okre
ś
lenie wysoko
ś
ci, rodzaju i warunków por
ę
-
czenia (gdy chodzi o hipotek
ę
, ustalon
ą
sum
ę
pieni
ęż
n
ą
podlegaj
ą
c
ą
zabez-
pieczeniu)”
15
.
A. Bulsiewicz wyraził pogl
ą
d,
ż
e „okre
ś
lenie tej postaci por
ę
czenia maj
ą
t-
kowego (hipoteki – przyp. autorki) w postanowieniu o zastosowaniu
ś
rodka
13
Sugestia co do mo
ż
liwo
ś
ci zastosowania por
ę
czenia maj
ą
tkowego mo
ż
e pochodzi
ć
tak
ż
e od
organu procesowego, a nawet organ ten mo
ż
e wprost o tym postanowi
ć
w wypadku tzw. wa-
runkowego tymczasowego aresztowania (art. 257 § 2 k.p.k.).
14
A. B u l s i e w i c z, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe w polskim procesie karnym, Toru
ń
1991, s. 21.
15
A. O l e s z k o, Pytania i odpowiedzi, Rejent 2002, nr 9, s. 133–134.
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
137
zapobiegawczego jest podstaw
ą
do wyst
ą
pienia przez składaj
ą
cego por
ę
-
czenie do Pa
ń
stwowego Biura Notarialnego (aktualnie s
ą
du wieczystoksi
ę
-
gowego – przyp. autorki) o dokonanie wpisu hipoteki w ksi
ę
dze wieczystej
nieruchomo
ś
ci (art. 245¹ k.c. oraz art. 37 i 38 ustawy o ksi
ę
gach wieczystych
i hipotece)”
16
. Autor nie uzasadnił jednak bli
ż
ej swojego pogl
ą
du. Stanowi-
sko,
ż
e podstaw
ą
wpisu hipoteki jest postanowienie o zastosowaniu por
ę
-
czenia podzielił tak
ż
e R. A. Stefa
ń
ski
17
.
D. Tarnowska, cho
ć
nie okre
ś
liła wyra
ź
nie rodzaju i charakteru tej hipote-
ki, to jednak wskazuj
ą
c,
ż
e do powstania hipoteki konieczne jest zawarcie
umowy pomi
ę
dzy osob
ą
składaj
ą
c
ą
por
ę
czenie (wła
ś
cicielem nieruchomo-
ś
ci) a organem procesowym oraz dokonanie wpisu w ksi
ę
dze wieczystej,
jednoznacznie opowiedziała si
ę
za pogl
ą
dem,
ż
e hipoteka powstała w wyni-
ku zastosowania por
ę
czenia maj
ą
tkowego jest hipotek
ą
umown
ą
. Jednak
ż
e,
tak
ż
e w jej ocenie podstaw
ą
dokonania wpisu w ksi
ę
dze wieczystej b
ę
dzie
okre
ś
lenie tej postaci por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postanowieniu o zastoso-
waniu tego
ś
rodka
18
.
Mo
ż
na znale
źć
przekonuj
ą
ce argumenty, zarówno na poparcie stanowi-
ska,
ż
e podstaw
ą
wpisu hipoteki jest postanowienie o zastosowaniu por
ę
-
czenia w takiej postaci, jak i na poparcie pogl
ą
du,
ż
e do dokonania wpisu
konieczne jest zło
ż
enie przez wła
ś
ciciela nieruchomo
ś
ci o
ś
wiadczenia woli
w formie aktu notarialnego (art. 245 § 2 zd. 2 k.c.). Wydaje si
ę
jednak,
ż
e
bardziej przekonuj
ą
cy jest pogl
ą
d o konieczno
ś
ci zło
ż
enia przez wła
ś
ciciela
o
ś
wiadczenia woli o ustanowieniu hipoteki w formie aktu notarialnego. Nale-
ż
y uzna
ć
,
ż
e postanowienie o zastosowaniu por
ę
czenia okre
ś
la jedynie wa-
runki, na jakich hipoteka ma zosta
ć
ustanowiona. Brak jest jakiegokolwiek
przepisu, który stanowiłby,
ż
e postanowienie wydane w tym trybie mo
ż
e
stanowi
ć
podstaw
ę
wpisu hipoteki. Trudno, na podstawie szcz
ą
tkowej regu-
lacji zawartej w kodeksie post
ę
powania karnego, przyj
ąć
,
ż
e dla tej umowy
ustawodawca wył
ą
czył generaln
ą
zasad
ę
dotycz
ą
c
ą
formy o
ś
wiadczenia
woli o ustanowieniu hipoteki. Na podstawie samego orzeczenia powsta
ć
mo
ż
e jedynie hipoteka przymusowa, ale przyj
ę
cie,
ż
e w wyniku zastosowa-
nia
ś
rodka zapobiegawczego powstaje hipoteka tego rodzaju, jest o tyle
nietrafne,
ż
e por
ę
czenie maj
ą
tkowe opiera si
ę
o zgod
ę
osoby udzielaj
ą
cej
por
ę
czenia i bez tej zgody nie mo
ż
e zaistnie
ć
. Cech
ą
charakterystyczn
ą
hipoteki przymusowej jest za
ś
to,
ż
e powstaje ona bez zgody wła
ś
ciciela,
a nawet wbrew jego woli. Nie podzielam tym samym pogl
ą
du wyra
ż
onego
16
A. B u l s i e w i c z , Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 57.
17
R. A. S t e f a
ń
s k i w komentarzu do art. 266 kodeksu post
ę
powania karnego, (w:) Z. G o -
s t y
ń
s k i (red.), J. B r a t o s z e w s k i, L. G a r d o c k i, S. M. P r z y j e m s k i, R. A. S t e f a
ń
-
s k i, S. Za b ł o c k i, Kodeks post
ę
powania karnego. Komentarz, t. II, Dom Wydawniczy ABC,
Warszawa 1998, s. 171.
18
D. T a r n o w s k a, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 145.
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
138
przez A. Oleszko, jakoby mo
ż
liwe było ustanowienie z tytułu por
ę
czenia
hipoteki
przymusowej. Zło
ż
enie por
ę
czenia w postaci hipoteki wymaga za-
tem od por
ę
czaj
ą
cego zło
ż
enia o
ś
wiadczenia woli o ustanowieniu hipoteki
w formie aktu notarialnego, a nast
ę
pnie wyst
ą
pienia przez niego z wnio-
skiem o wpis hipoteki. Z uwagi na tre
ść
art. 92 § 4 ustawy
−
Prawo o notaria-
cie wniosek zostanie przekazany do s
ą
du wieczystoksi
ę
gowego przez nota-
riusza
19
.
Inaczej mówi
ą
c, wyst
ę
puj
ą
c z inicjatyw
ą
zastosowania
ś
rodka zapobie-
gawczego w postaci por
ę
czenia maj
ą
tkowego, por
ę
czaj
ą
cy zgłasza goto-
wo
ść
do zło
ż
enia r
ę
kojmi w okre
ś
lonej postaci, za
ś
organ procesowy posta-
nowieniem o zastosowaniu tego
ś
rodka wyra
ż
a na to zgod
ę
. Nast
ę
pnie,
por
ę
czaj
ą
cy dokonuje zło
ż
enia por
ę
czenia, które zostaje przyj
ę
te przez or-
gan procesowy
20
.
Zło
ż
enie por
ę
czenia wymaga zatem od por
ę
czaj
ą
cego dokonania okre-
ś
lonych czynno
ś
ci – ró
ż
nych w zale
ż
no
ś
ci od specyfiki zaoferowanej r
ę
koj-
mi. W najprostszym przypadku polega na zło
ż
eniu pieni
ę
dzy do depozytu
s
ą
dowego, za
ś
w przypadku hipoteki, konieczne jest jej ustanowienie we
wła
ś
ciwej formie i dokonanie wpisu w ksi
ę
dze wieczystej.
Do powstania hipoteki konieczny jest bowiem wpis dokonany w ksi
ę
dze
wieczystej prowadzonej dla nieruchomo
ś
ci stanowi
ą
cej przedmiot por
ę
cze-
nia (art. 69 ustawy o ksi
ę
gach wieczystych i hipotece). Hipoteka powstaje
z momentem wpisu, a zatem dopiero od tego momentu mo
ż
liwe jest przyj
ę
cie
por
ę
czenia przez organ procesowy. Z czynno
ś
ci przyj
ę
cia por
ę
czenia sporz
ą
-
dza si
ę
protokół, co zostało wyra
ź
nie wskazane w art. 143 § 1 pkt 9 k.p.k.
Z § 318 ust. 3 rozporz
ą
dzenia Ministra Sprawiedliwo
ś
ci z dnia 23 lutego
2007 r.
−
Regulamin wewn
ę
trznego urz
ę
dowania s
ą
dów powszechnych
21
wynika,
ż
e przyj
ę
cie por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki nast
ę
puje
przez doł
ą
czenie do protokołu przyj
ę
cia por
ę
czenia odpisu z ksi
ę
gi wieczy-
stej, stwierdzaj
ą
cego dokonanie wpisu hipotecznego z tytułu por
ę
czenia.
19
Zgodnie z art. 92 § 4 ustawy z dnia 14 lutego 1991 r. – Prawo o notariacie (tekst jedn. Dz. U.
z 2002 r., Nr 42, poz. 369 z pó
ź
n. zm.) – je
ż
eli akt notarialny w swej tre
ś
ci zawiera przenie-
sienie, zmian
ę
lub zrzeczenie si
ę
prawa ujawnionego w ksi
ę
dze wieczystej albo ustanowie-
nie prawa podlegaj
ą
cego ujawnieniu w ksi
ę
dze wieczystej, b
ą
d
ź
obejmuje czynno
ść
przeno-
sz
ą
c
ą
własno
ść
nieruchomo
ś
ci, chocia
ż
by dla tej nieruchomo
ś
ci nie była prowadzona ksi
ę
ga
wieczysta, notariusz sporz
ą
dzaj
ą
cy akt notarialny jest obowi
ą
zany zamie
ś
ci
ć
w tym akcie
wniosek o dokonanie wpisu w ksi
ę
dze wieczystej, zawieraj
ą
cy wszystkie dane wymagane
przepisami Kodeksu post
ę
powania cywilnego. Notariusz jest obowi
ą
zany przesła
ć
z urz
ę
du
s
ą
dowi wła
ś
ciwemu do prowadzenia ksi
ą
g wieczystych wypis aktu notarialnego zawieraj
ą
cy
wniosek o wpis do ksi
ę
gi wieczystej wraz z dokumentami stanowi
ą
cymi podstaw
ę
wpisu,
w terminie trzech dni od sporz
ą
dzenia aktu.
20
A. B u l s i e w i c z, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 61.
21
Dz. U. z 2007 r., Nr 38, poz. 249 z pó
ź
n. zm.
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
139
Istota por
ę
czenia polega na tym,
ż
e ka
ż
da ze stron tej swoistej umowy
procesowej zobowi
ą
zuje si
ę
do okre
ś
lonego zachowania: organ procesowy
do tego,
ż
e nie zastosuje surowszego
ś
rodka, za
ś
strona składaj
ą
ca por
ę
-
czenie w pierwszej kolejno
ś
ci do tego,
ż
e w okre
ś
lonym terminie zachowa
si
ę
wyznaczony w postanowieniu sposób (zło
ż
y do depozytu
ś
rodki pieni
ęż
-
ne, dokona czynno
ś
ci koniecznych do powstania hipoteki itp.). Konsekwen-
cj
ą
niedotrzymania przez stron
ę
w wyznaczonym terminie tych warunków
umownych jest upadek postanowienia o por
ę
czeniu (i ewentualne zastoso-
wanie innego
ś
rodka), nie za
ś
wykonanie przez organ procesowy, tj.
ś
ci
ą
-
gni
ę
cie
ś
rodków pieni
ęż
nych w drodze egzekucji czy te
ż
dokonanie wpisu
hipoteki na wniosek organu procesowego. Przepadek przedmiotów czy te
ż
ś
ci
ą
gni
ę
cie sumy por
ę
czenia mo
ż
liwe jest dopiero po zło
ż
eniu por
ę
czenia
przez osob
ę
por
ę
czaj
ą
c
ą
– por
ę
czenie maj
ą
tkowe trwa bowiem od momentu
przyj
ę
cia okre
ś
lonych warto
ś
ci maj
ą
tkowych przez organ procesowy do
chwili ustania por
ę
czenia maj
ą
tkowego
22
.
W ocenie autorki, hipoteka ustanowiona jako por
ę
czenie maj
ą
tkowe jest
hipotek
ą
kaucyjn
ą
. Co prawda, wysoko
ść
wierzytelno
ś
ci jest wyra
ż
ona
w
ś
ci
ś
le okre
ś
lonej w postanowieniu sumie pieni
ęż
nej, jednak
ż
e wierzytel-
no
ść
ta jest wierzytelno
ś
ci
ą
warunkow
ą
i przez to przyszł
ą
23
. Nie mo
ż
na
bowiem przewidzie
ć
, czy oskar
ż
ony b
ę
dzie spełniał obowi
ą
zki procesowe
nało
ż
one na niego przepisami kodeksu karnego, czy te
ż
nie, a tym samym,
czy dojdzie do
ś
ci
ą
gni
ę
cia sumy por
ę
czenia. Sytuacja ta przypomina przy-
padek, w którym hipotek
ą
zabezpieczono zapłat
ę
kary umownej za nienale-
ż
yte spełnienie
ś
wiadczenia niepieni
ęż
nego. Tak
ż
e wówczas, dopóki nie
zaktualizuje si
ę
roszczenie o zapłat
ę
kary umownej przez nienale
ż
yte wyko-
nanie zobowi
ą
zania niepieni
ęż
nego, dopuszczalne jest jedynie ustanowienie
hipoteki kaucyjne
j
24
.
Por
ę
czenie maj
ą
tkowe ustaje w przypadku skutecznego cofni
ę
cia por
ę
-
czenia przez por
ę
czaj
ą
cego
25
, uchylenia
ś
rodka zapobiegawczego w tej
postaci, prawomocnego zako
ń
czenia post
ę
powania lub rozpocz
ę
cia wyko-
nywania bezwzgl
ę
dnej kary pozbawienia wolno
ś
ci. Z momentem ustania
22
D. T a r n o w s k a, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 181.
23
Zob. J. P i s i u l i
ń
s k i, (w:) E. G n i e w e k (red.), System prawa prywatnego. Prawo rzeczo-
we, t. 4, Wydawnictwo C. H. Beck, Instytut Nauk Prawnych PAN, Warszawa 2005, s. 616 –
„Hipoteka kaucyjna mo
ż
e zabezpiecza
ć
wierzytelno
ś
ci przyszłe, zarówno o ustalonej, jak
i nieustalonej wysoko
ś
ci, które mog
ą
powsta
ć
z ju
ż
istniej
ą
cego stosunku prawnego lub ze
stosunku prawnego, do którego zawi
ą
zania strony si
ę
zobowi
ą
zały (...)”.
24
Ibidem, s. 550.
25
Odpowiedzialno
ść
osoby, która zło
ż
yła por
ę
czenie, a nast
ę
pnie zło
ż
yła o
ś
wiadczenie o jego
cofni
ę
ciu, ustaje z chwil
ą
zło
ż
enia nowego por
ę
czenia maj
ą
tkowego, zastosowania innego
ś
rodka zapobiegawczego lub odst
ą
pienia od stosowania tego
ś
rodka w ogóle. Ustawa nie
stawia
ż
adnych wymaga
ń
co do formy o
ś
wiadczenia o cofni
ę
ciu por
ę
czenia. Musi ono wyra-
ż
a
ć
wyra
ź
nie wol
ę
cofni
ę
cia por
ę
czenia i zosta
ć
zło
ż
one organowi procesowemu uprawnio-
nemu do stosowania
ś
rodków zapobiegawczych.
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
140
por
ę
czenia wygasa hipoteka albowiem wyga
ś
ni
ę
cie wierzytelno
ś
ci poci
ą
ga
za sob
ą
wyga
ś
ni
ę
cie hipoteki zgodnie z reguł
ą
wskazan
ą
w art. 94 ustawy
o ksi
ę
gach wieczystych i hipotece.
Z art. 269 § 2 k.p.k. wynika,
ż
e z chwil
ą
ustania por
ę
czenia maj
ą
tkowego
przedmiot por
ę
czenia zwraca si
ę
, a sum
ę
por
ę
czenia zwalnia si
ę
, pod tym
jednak warunkiem,
ż
e w razie prawomocnego skazania oskar
ż
onego na
kar
ę
pozbawienia wolno
ś
ci nast
ę
puje to z chwil
ą
rozpocz
ę
cia odbywania
przez niego kary. Powstaje pytanie, co stanowi
ć
b
ę
dzie podstaw
ę
wykre
ś
le-
nia hipoteki. A. Bulsiewicz wskazuje,
ż
e podstaw
ą
tak
ą
powinno by
ć
zarz
ą
-
dzenie tego organu procesowego, który uchylił postanowienie o zastosowa-
niu por
ę
czenia maj
ą
tkowego lub wydał prawomocne orzeczenie ko
ń
cz
ą
ce
post
ę
powanie karne. Zarz
ą
dzenie to powinno dokładnie okre
ś
la
ć
osob
ę
,
której zobowi
ą
zanie zabezpieczone hipotek
ą
podlega wykre
ś
leniu z ksi
ę
gi
wieczystej
26
.
Wydaje si
ę
jednak,
ż
e w wypadku uchylenia por
ę
czenia maj
ą
t-
kowego, wystarczaj
ą
c
ą
podstaw
ą
b
ę
dzie samo prawomocne postanowienie
w tym przedmiocie. W wypadku prawomocnego zako
ń
czenia post
ę
powania,
wła
ś
ciwe wydaje si
ę
wydanie przez s
ą
d b
ą
d
ź
prokuratora postanowienia
stwierdzaj
ą
cego ustanie por
ę
czenia i zwalniaj
ą
ce jego sum
ę
. O zwolnieniu
sumy por
ę
czenia decyduje organ procesowy (s
ą
d lub prokurator). Z art. 93
§ 1 k.p.k. wynika,
ż
e s
ą
d mo
ż
e podejmowa
ć
decyzj
ę
wył
ą
cznie w formie
wyroku b
ą
d
ź
postanowienia. Nie wydaje za
ś
zarz
ą
dze
ń
. Decyzja ta musi
zatem zapa
ść
w formie postanowienia. Konsekwentnie, tak
ż
e decyzja proku-
ratora powinna by
ć
wydana w formie postanowienia, skoro dotyczy takiej
samej materii
27
.
Wniosek o wykre
ś
lenie hipoteki mo
ż
e zło
ż
y
ć
jedynie osoba wymieniona
w art. 626
2
§ 5 k.p.c.
28
;
b
ę
dzie to najcz
ęś
ciej wła
ś
ciciel lub u
ż
ytkownik wie-
czysty nieruchomo
ś
ci. W praktyce mo
ż
e si
ę
zdarzy
ć
,
ż
e por
ę
czaj
ą
cy dokona
zbycia nieruchomo
ś
ci – wówczas utraci on legitymacj
ę
do zło
ż
enia wniosku
o wykre
ś
lenie hipoteki. Uprawnienie to b
ę
dzie słu
ż
yło za
ś
nowemu wła
ś
ci-
cielowi nieruchomo
ś
ci, mimo
ż
e nie b
ę
dzie on por
ę
czaj
ą
cym. Oczywi
ś
cie,
wniosek o wykre
ś
lenie hipoteki mo
ż
e zło
ż
y
ć
tak
ż
e prokurator, którego gene-
26
A. B u l s i e w i c z, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 84; item: D. T a r n o w s k a, Por
ę
czenie ma-
j
ą
tkowe..., s. 180.
27
Na marginesie mo
ż
na wskaza
ć
,
ż
e ustawodawca przewidział wyra
ź
nie mo
ż
liwo
ść
wydania
postanowienia stwierdzaj
ą
cego upadek zabezpieczenia w art. 754
1
k.p.c. i 757 k.p.c., regu-
luj
ą
c upadek zabezpieczenia w post
ę
powaniu cywilnym. Mi
ę
dzy zabezpieczeniem roszcze
ń
przewidzianym w przepisach k.p.c. a por
ę
czeniem maj
ą
tkowym w post
ę
powaniu karnym
niew
ą
tpliwie istnieje wiele ró
ż
nic, jednak daje si
ę
zauwa
ż
y
ć
podobie
ń
stwo celu regulacji, tj.
zabezpieczenie okre
ś
lonego
zachowania danej osoby.
28
Zgodnie z art. 626
2
§ 5 k.p.c. wniosek o dokonanie wpisu mo
ż
e zło
ż
y
ć
wła
ś
ciciel nierucho-
mo
ś
ci, u
ż
ytkownik wieczysty, osoba, na rzecz której wpis ma nast
ą
pi
ć
, albo wierzyciel, je
ż
eli
przysługuje mu prawo, które mo
ż
e by
ć
wpisane w ksi
ę
dze wieczystej. W sprawach dotycz
ą
-
cych obci
ąż
e
ń
powstałych z mocy ustawy wniosek mo
ż
e zło
ż
y
ć
uprawniony organ.
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
141
raln
ą
legitymacj
ę
przewiduje art. 7 k.p.c. lub te
ż
s
ą
d rejonowy działaj
ą
cy
w imieniu wierzyciela, tj.
Skarbu Pa
ń
stwa, jednak
ż
e w praktyce b
ę
d
ą
to
przypadki sporadyczne. Podmiotem zainteresowanym w wykre
ś
leniu hipote-
ki jest bowiem głównie wła
ś
ciciel nieruchomo
ś
ci. Interesuj
ą
c
ą
kwesti
ą
zwi
ą
-
zan
ą
z reprezentacj
ą
Skarbu Pa
ń
stwa jako wierzyciela, któr
ą
chciałabym
jedynie zasygnalizowa
ć
, jest to, czy s
ę
dzia działaj
ą
cy w imieniu Skarbu Pa
ń
-
stwa – S
ą
du Rejonowego powinien legitymowa
ć
si
ę
stosownym pełnomoc-
nictwem procesowym. W dotychczasowej praktyce wieczystoksi
ę
gowej po-
jawiły si
ę
w
ą
tpliwo
ś
ci na tym tle, dotycz
ą
ce wprawdzie wpisu hipoteki przy-
musowej, zabezpieczaj
ą
cej realizacj
ę
kar i roszcze
ń
wynikaj
ą
cych z prze-
st
ę
pstwa, jednak
ż
e kwestia wła
ś
ciwej reprezentacji Skarbu Pa
ń
stwa – S
ą
du
Rejonowego istnieje tak
ż
e w przypadku hipoteki omawianej w niniejszym
artykule. Niestety, S
ą
d Najwy
ż
szy postanowieniem z dnia 29 listopada
2007 r., sygn. III CZP 98/07, odmówił podj
ę
cia uchwały na zadane pytanie
prawne dotycz
ą
ce tej materii
29
.
Rol
ę
por
ę
czenia maj
ą
tkowego trudno przeceni
ć
, tym bardziej,
ż
e
w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Praw Człowieka podkre
ś
la si
ę
konieczno
ść
ograniczenia stosowania przez polskie s
ą
dy tymczasowego
aresztowania. W wielu wyrokach wydanych w sprawach przeciwko Polsce,
ETPCz uznał,
ż
e Polska naruszyła Konwencj
ę
o Ochronie Praw Człowieka
i Podstawowych Wolno
ś
ci, nadu
ż
ywaj
ą
c instytucji tymczasowego areszto-
wania
30
. Naruszenie to dotyczyło art. 5 Konwencji
31
.
29
Mo
ż
na jednak dyskutowa
ć
na temat, czy uczynił to zasadnie. Stan faktyczny wygl
ą
dał bo-
wiem nast
ę
puj
ą
co: s
ą
d I instancji zwrócił wniosek o wpis hipotek przymusowych kaucyjnych,
jednej na rzecz Skarbu Pa
ń
stwa – S
ą
du Rejonowego w S., drugiej na rzecz pokrzywdzone-
go, trzeciej na rzecz Skarbu Pa
ń
stwa – Trzeciego Urz
ę
du Skarbowego z uwagi na fakt, i
ż
s
ę
dzia podpisuj
ą
ca wniosek o wpis tych
ż
e hipotek nie zło
ż
yła pełnomocnictwa procesowego
uprawniaj
ą
cego j
ą
do reprezentacji Skarbu Pa
ń
stwa – S
ą
du Rejonowego w S. udzielonego
przez Prezesa tego S
ą
du. Wnioskodawca wniósł za
ż
alenie na to zarz
ą
dzenie, za
ś
rozpo-
znaj
ą
cy je S
ą
d II instancji zwrócił si
ę
do S
ą
du Najwy
ż
szego o rozstrzygni
ę
cie w
ą
tpliwo
ś
ci,
czy w takiej sytuacji konieczne jest pełnomocnictwo procesowe, czy te
ż
nie. S
ą
d Najwy
ż
szy
odmówił podj
ę
cia uchwały, argumentuj
ą
c,
ż
e rozstrzygni
ę
cie tej kwestii nie ma znaczenia dla
rozstrzygni
ę
cia, albowiem oskar
ż
ony nie jest ju
ż
wła
ś
cicielem nieruchomo
ś
ci, która miała
by
ć
obci
ąż
ona tym ograniczonym prawem rzeczowym. S
ą
d Najwy
ż
szy wskazał,
ż
e: „(...)
rozstrzygni
ę
cie przedstawionego S
ą
dowi Najwy
ż
szemu zagadnienia prawnego nie mo
ż
e
odnie
ść
wpływu na oczekiwany przez skar
żą
cego wynik sprawy polegaj
ą
cej na dokonaniu
wpisu hipoteki przymusowej z jego wnioskiem”. W ocenie autorki tego artykułu konstatacja
taka była przedwczesna. Przed przyst
ą
pieniem do merytorycznego rozpoznania wniosku na-
le
ż
y bowiem rozstrzygn
ąć
o jego formalnej poprawno
ś
ci. Polska procedura cywilna nie zna
regulacji, która pozwalałaby odej
ść
od oceny, czy zostały spełnione wymogi formalne dane-
go pisma procesowego z tej przyczyny,
ż
e
żą
danie strony nie jest zasadne. W post
ę
powaniu
za
ż
aleniowym wywołanym
ś
rodkiem odwoławczym na zarz
ą
dzenie o zwrocie pozwu chodzi
bowiem o przes
ą
dzenie, czy wniosek nadaje si
ę
do merytorycznego rozpoznania, pomijane
s
ą
natomiast kwestie, w jaki sposób zostanie on rozpoznany.
30
Przykładowo, w okresie od 1 pa
ź
dziernika 2006 r. do 31 grudnia 2006 r., ETPCz ogłosił 64
wyroki w sprawach polskich, z czego 28 dotyczyło spraw karnych. W 21 sprawach spo
ś
ród
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
142
Tymczasowe aresztowanie, wkraczaj
ą
c najszerzej w sfer
ę
wolno
ś
ci
człowieka, jest bowiem
ś
rodkiem najbardziej dotkliwym dla oskar
ż
onego,
a w konsekwencji tak
ż
e dla jego rodziny. Nieizolacyjne
ś
rodki zapobiegaw-
cze maj
ą
wiele zalet: nie poci
ą
gaj
ą
za sob
ą
tak wysokich kosztów społecz-
nych, jak tymczasowe aresztowanie (zwi
ą
zanych z utrzymaniem oskar
ż
one-
go w areszcie, pomoc
ą
materialn
ą
jego rodzinie, zabezpieczeniem jego
mieszkania lub mienia), nie odrywaj
ą
oskar
ż
onego od jego rodziny i
ś
rodo-
wiska
32
,
nie pozostawiaj
ą
tak
ż
e na oskar
ż
onym tak wyra
ź
nego społecznego
pi
ę
tna, jak w przypadku tymczasowego aresztowania, co ułatwia oskar
ż
o-
nemu ponown
ą
aklimatyzacj
ę
w społecze
ń
stwie.
Stosowanie por
ę
czenia maj
ą
tkowego w postaci hipoteki mo
ż
e w wielu
przypadkach skutecznie zabezpieczy
ć
prawidłowy tok post
ę
powania karne-
go. Warto
ść
rynkowa nieruchomo
ś
ci na przestrzeni ostatnich kilku lat zdecy-
dowanie wzrosła, a zatem mo
ż
na w ten sposób zabezpieczy
ć
nawet znacz-
ne sumy z tytułu por
ę
czenia. Por
ę
czenie maj
ą
tkowe w takiej postaci nie po-
zbawia oskar
ż
onego (osoby składaj
ą
cej por
ę
czenie) mo
ż
liwo
ś
ci korzystania
z nieruchomo
ś
ci ani te
ż
prawa dysponowania ni
ą
, w przeciwie
ń
stwie do zło-
ż
enia pieni
ę
dzy lub innych warto
ś
ciowych przedmiotów do depozytu s
ą
do-
wego, a jednocze
ś
nie perspektywa ewentualnego
ś
ci
ą
gni
ę
cia sumy por
ę
-
czenia w drodze egzekucji z nieruchomo
ś
ci powinna zniech
ę
ci
ć
oskar
ż
one-
go do podj
ę
cia działa
ń
maj
ą
cych utrudni
ć
post
ę
powanie karne. Ponadto,
w art. 269 § 1 k.k. ustawodawca przewidział rozwi
ą
zanie chroni
ą
ce interesy
maj
ą
tkowe pokrzywdzonego. W przypadku
ś
ci
ą
gni
ę
cia sumy por
ę
czenia
z powodu utrudniania post
ę
powania karnego przez oskar
ż
onego pokrzyw-
dzonemu słu
ż
y pierwsze
ń
stwo zaspokojenia ze
ś
ci
ą
gni
ę
tej sumy por
ę
czenia
swoich roszcze
ń
wynikaj
ą
cych z przest
ę
pstwa, je
ż
eli w inny sposób nie mo-
ż
e uzyska
ć
naprawienia szkody. Nale
ż
y przy tym podkre
ś
li
ć
,
ż
e wskazany
powy
ż
ej przepis jest przepisem szczególnym w stosunku do przepisu art. 65
ust. 1 ustawy o ksi
ę
gach wieczystych i hipotece
33
. Ustawodawca przewidział
tu bowiem rozwi
ą
zanie polegaj
ą
ce na przyznaniu pierwsze
ń
stwa w realizacji
wszystkich spraw karnych Trybunał badał zasadno
ść
zarzutu zbyt długotrwałego stosowania
tymczasowego aresztowania i uznał racje skar
żą
cych w 19 sprawach; cyt. za: Przegl
ą
d
orzecznictwa europejskiego dotycz
ą
cego spraw karnych 2006, nr 4, s. 9.
31
Zgodnie z art. 5 ust. 3 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolno
ś
ci z dnia
4 listopada 1950 r. „Ka
ż
dy zatrzymany lub aresztowany zgodnie z postanowieniami ust
ę
pu 1
lit. c powinien zosta
ć
niezwłocznie postawiony przed s
ę
dzi
ą
lub innym urz
ę
dnikiem upraw-
nionym przez ustaw
ę
do wykonywania władzy s
ą
dowej i ma prawo by
ć
s
ą
dzony w rozs
ą
d-
nym terminie albo zwolniony na czas post
ę
powania. Zwolnienie mo
ż
e zosta
ć
uzale
ż
nione od
udzielenia gwarancji zapewniaj
ą
cych stawienie si
ę
na rozpraw
ę
”.
32
D. T a r n o w s k a, Por
ę
czenie maj
ą
tkowe..., s. 89.
33
Zob. I. K u n i c k i, Nale
ż
no
ś
ci zabezpieczone rzeczowo w podziale sumy uzyskanej z egze-
kucji (zagadnienia wybrane), Problemy Egzekucji 1999, nr 3, s. 35.
Hipoteka jako jedna z postaci por
ę
czenia...
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
143
wierzytelno
ś
ci wierzycielowi osobistemu przed wierzycielem, na rzecz które-
go wpisana została hipoteka – tj. Skarbem Pa
ń
stwa.
Z analizy statystyk wynika,
ż
e na przestrzeni ostatnich dziesi
ę
ciu lat
wzrosła wyra
ź
nie ilo
ść
spraw, w których zastosowano
ś
rodek zapobiegaw-
czy w postaci por
ę
czenia maj
ą
tkowego
34
. Oznacza to,
ż
e wymienione powy-
ż
ej zalety s
ą
doceniane w coraz wi
ę
kszym stopniu przez organy stosuj
ą
ce
ś
rodki zapobiegawcze.
Mortgage as one of surety methods in criminal
proceedings
Abstract
In her article the author discusses the use of non-isolation preventive
measures to assure a normal course of criminal proceedings, focusing on
issues connected with surety by mortgage. Analyzing the provisions of civil
law and criminal procedure rules, the author deals with issues pertaining to
the method of establishment and termination of this limited right in rem, as
well as problems connected with the kind and nature of this particular form of
mortgage. Moreover, she discusses in detail the requirements that should be
met by a decision to use the said preventive measure, and obligations of
both the authority conducting the proceedings, and a person providing
surety, as regards the effective establishment of mortgage. The author also
addresses issues connected with the grounds for making a relevant mort-
gage entry in a Land and Mortgage Register, taking into account the fact that
34
Z Informacji statystycznych o działalno
ś
ci powszechnych jednostek organizacyjnych proku-
ratury w 2007 r. sporz
ą
dzonych przez Ministerstwo Sprawiedliwo
ś
ci, Departament Organi-
zacyjny, zamieszczonych na jego stronie internetowej (www.ms.gov.pl – stan na dzie
ń
30 kwietnia 2008 r.) wynika,
ż
e: w 1998 r. por
ę
czenie maj
ą
tkowe w zako
ń
czonych post
ę
po-
waniach przygotowawczych zastosowano 3.947 razy, w 1999 r. – 3.637 razy, w 2000 r. –
4.103 razy, w 2001 r. – 4.563 razy, w 2002 r. – 4.714 razy, w 2003 r. – 5.359 razy, w 2004 r.
– 7.074 razy, w 2005 r. – 9.640 razy, w 2006 r. – 12.816 razy, za
ś
w 2007 r. – 12.051 razy.
Oznacza to,
ż
e liczba oskar
ż
onych wobec których zastosowano por
ę
czenie maj
ą
tkowe
wzrosła trzykrotnie. W 2007 r. prokuratorzy wydali 66.719 postanowie
ń
o zastosowaniu po-
r
ę
czenia maj
ą
tkowego. Najwi
ę
ksza liczba osób w stosunku do których wydano postanowie-
nie o zastosowaniu por
ę
czenia maj
ą
tkowego wyst
ą
piła w Prokuraturze Pozna
ń
skiej (3.672),
najmniejsza w Prokuraturze Włocławskiej (605). Procentowo liczba osób w stosunku do któ-
rych zastosowano por
ę
czenie maj
ą
tkowe w stosunku do wszystkich oskar
ż
onych najwi
ę
ksza
jest w Prokuraturze Białostockiej (32,35%), za
ś
najmniejsza w Prokuraturze Warszawskiej
(8,58%).
A. Krakówka
Prokuratura
i Prawo 2, 2009
144
they give raise to doubts as far as practises of both bodies that use sureties,
and Land and Mortgage Register Court are concerned. In the course of the
discussion, the author also presents selected key points of judicial decisions
issued by the Supreme Court and Court of Appeal, as well as opinions ex-
pressed in the literature on sureties in general, and on mortgage as a par-
ticular kind of surety.