background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

131 

Agata Krakówka  

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego w post

ę

powaniu karnym 

Streszczenie 

W artykule autorka porusza problem wykorzystania nieizolacyjnych 

ś

rod-

ków  zapobiegawczych  do  zabezpieczenia  prawidłowego  toku  procesu  kar-
nego,  skupiaj

ą

c  si

ę

  na  kwestiach  zwi

ą

zanych  z  por

ę

czeniem  maj

ą

tkowym 

w postaci  hipoteki.  Autorka  rozwa

Ŝ

a  w  artykule  zagadnienia  zwi

ą

zane  ze 

sposobem  powstania  i  ustania  tego  ograniczonego  prawa  rzeczowego,  jak 
równie

Ŝ

 zwi

ą

zane z rodzajem i charakterem tej szczególnej postaci hipoteki, 

analizuj

ą

c zarówno przepisy  z dziedziny prawa cywilnego, jak i post

ę

powa-

nia karnego. Ponadto, omawia szczegółowo wymogi, jakie powinno spełnia

ć

 

postanowienie  o  zastosowaniu  tego 

ś

rodka  zapobiegawczego  i  obowi

ą

zki 

zarówno organów procesowych, jak i osoby składaj

ą

cej por

ę

czenie w zakre-

sie  skutecznego  ustanowienia  hipoteki.  Przybli

Ŝ

a  tak

Ŝ

e  problematyk

ę

  zwi

ą

-

zan

ą

 z podstaw

ą

 wpisu hipoteki w ksi

ę

dze wieczystej, maj

ą

c na uwadze, 

Ŝ

ta ostatnia kwestia rodzi w

ą

tpliwo

ś

ci w praktyce organów stosuj

ą

cych por

ę

-

czenie maj

ą

tkowe i s

ą

dów wieczystoksi

ę

gowych. W toku rozwa

Ŝ

a

ń

, autorka 

przedstawia tak

Ŝ

e wybrane tezy z orzecznictwa S

ą

du Najwy

Ŝ

szego i S

ą

dów 

Apelacyjnych  oraz  pogl

ą

dy  wyra

Ŝ

one  w  pi

ś

miennictwie  dotycz

ą

ce  por

ę

cze-

nia maj

ą

tkowego w ogólno

ś

ci oraz hipoteki jako jego szczególnego rodzaju.  

 
Hipoteka jest ograniczonym prawem rzeczowym, którego główn

ą

 funkcj

ą

 

jest  zabezpieczenie  wykonania  zobowi

ą

zania  pieni

ęŜ

nego.  W  polskim  pra-

wie  została  ona  uregulowana  w  ustawie  z  dnia  6  lipca  1982  r.  o  ksi

ę

gach 

wieczystych i hipotece

1

. Art. 65 ust. 1 tej

Ŝ

e ustawy stanowi: „W celu zabez-

pieczenia  oznaczonej  wierzytelno

ś

ci  mo

Ŝ

na  nieruchomo

ść

  obci

ąŜ

y

ć

  pra-

wem, na mocy którego wierzyciel mo

Ŝ

e dochodzi

ć

 zaspokojenia z nierucho-

mo

ś

ci  bez  wzgl

ę

du  na  to,  czyj

ą

  stała  si

ę

  własno

ś

ci

ą

,  i  z  pierwsze

ń

stwem 

przed wierzycielami osobistymi wła

ś

ciciela nieruchomo

ś

ci (hipoteka)”. 

Hipoteka  jest  szeroko  wykorzystywana  nie  tylko  do  zabezpieczenia  wie-

rzytelno

ś

ci  cywilnoprawnych.  Przewiduj

ą

  j

ą

  tak

Ŝ

e  przepisy  gał

ę

zi  prawa  in-

nych ni

Ŝ

 prawo cywilne, gdzie słu

Ŝ

y  zabezpieczeniu zobowi

ą

za

ń

 publiczno-

                                       

1

 Dz. U. z 2001 r., Nr 124, poz. 1361 z pó

ź

n. zm.  

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
132 

prawnych

2

.

 

Instytucja  hipoteki  została  przewidziana  równie

Ŝ

  w  przepisach 

dotycz

ą

cych post

ę

powania karnego. Stosuje si

ę

 j

ą

 bowiem do zabezpiecze-

nia kar i roszcze

ń

 (wynikaj

ą

cych z popełnienia przest

ę

pstwa) o charakterze 

pieni

ęŜ

nym.  Wyst

ę

puje  ponadto  jako  jedna  z  postaci  por

ę

czenia  maj

ą

tko-

wego  stosowanego  jako 

ś

rodek  zapobiegawczy

3

.  W  pierwszym  przypadku 

hipoteka  słu

Ŝ

y  zatem  swemu  tradycyjnemu  celowi,  gdy

Ŝ

  zabezpiecza  przy-

szł

ą

 zapłat

ę

 szeroko rozumianej nale

Ŝ

no

ś

ci pieni

ęŜ

nej. Natomiast w drugim 

przypadku ma bardziej zło

Ŝ

ony charakter. Hipoteka ta zabezpiecza okre

ś

lo-

n

ą

  sum

ę

  por

ę

czenia,  która  mo

Ŝ

e  zosta

ć

 

ś

ci

ą

gni

ę

ta  na  rzecz  Skarbu  Pa

ń

-

stwa  w  przypadku  niewykonania  obowi

ą

zków  procesowych  przez  oskar

Ŝ

o-

nego,  jednak

Ŝ

e  jej  głównym  celem  jako 

ś

rodka  zapobiegawczego  jest 

przede  wszystkim  zapewnienie  prawidłowego  toku  post

ę

powania  karnego

4

a  nie  zabezpieczenie  realizacji  okre

ś

lonej  wierzytelno

ś

ci.  Słu

Ŝ

y  ona  jako 

ś

rodek  maj

ą

cy  na  celu  zdyscyplinowanie  podejrzanego  (oskar

Ŝ

onego)  do 

tego, by przestrzegał obowi

ą

zków nało

Ŝ

onych na niego przepisami kodeksu 

post

ę

powania  karnego.  Obawa  przed  poniesieniem  okre

ś

lonej  dolegliwo

ś

ci 

o  charakterze  ekonomicznym  ma  wzmocni

ć

  motywacj

ę

  oskar

Ŝ

onego  do 

stawiania si

ę

 na ka

Ŝ

de wezwanie organu prowadz

ą

cego post

ę

powanie i do 

nieutrudniania tego post

ę

powania. 

Stosowanie  instytucji  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki 

w praktyce budzi pewne w

ą

tpliwo

ś

ci spowodowane faktem, 

Ŝ

e jest to insty-

                                       

2

 Mo

Ŝ

liwo

ść

 ustanowienia hipoteki przewiduj

ą

 np. art. 34 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. 

 Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r., Nr 8, poz. 60 z pó

ź

n. zm.), art. 49 ust. 1 

ustawy  z  dnia  27  sierpnia  1997  r.  o  rehabilitacji  zawodowej  i  społecznej  oraz  zatrudnianiu 
osób niepełnosprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2008 r., Nr 14, poz. 92) czy art. 94 ust. 1 usta-
wy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535 
z pó

ź

n. zm.).  

3

  Szczególn

ą

 posta

ć

 por

ę

czenia maj

ą

tkowego ustawodawca wprowadził w art. 283 § 1 k.p.k., 

w którym stwierdził, 

Ŝ

e wydanie listu 

Ŝ

elaznego mo

Ŝ

na uzale

Ŝ

ni

ć

 od zło

Ŝ

enia por

ę

czenia ma-

j

ą

tkowego. 

4

  Jak  wskazuje  M.  C i e

ś

l a k:  „Nazwa  «

ś

rodki  zapobiegawcze»  odnosi  si

ę

  do  szczególnej 

kategorii 

ś

rodków  przymusu,  których  zadanie  mo

Ŝ

na  by  okre

ś

li

ć

  jako  zabezpieczenie  celów 

procesu. Zabezpieczenie głównie przez zapewnienie obecno

ś

ci oskar

Ŝ

onego dla celów pro-

cesu karnego; jego obecno

ś

ci w tych etapach lub czynno

ś

ciach procesu, w których jest ona 

wedle ustawy wymagana; jego wyja

ś

nie

ń

, o ile zechce je zło

Ŝ

y

ć

; jego obecno

ś

ci, aby było na 

kim wykona

ć

 kar

ę

 w przypadku wyroku skazuj

ą

cego. Ale nie tylko o zapewnienie obecno

ś

ci 

oskar

Ŝ

onego  chodzi.  Chodzi  tak

Ŝ

e  o  zapewnienie  normalnych  warunków  post

ę

powania  do-

wodowego, a 

ś

ci

ś

lej – o przeciwdziałanie «matactwu» ze strony oskar

Ŝ

onego. Chodzi

ć

 mo

Ŝ

wreszcie o zabezpieczenie pewnych celów materialno-prawnych: uniemo

Ŝ

liwienie lub utrud-

nienie  oskar

Ŝ

onemu  popełniania  dalszych  przest

ę

pstw  oraz  wzmocnienie  skuteczno

ś

ci  re-

presji  karnej,  przez  unaocznienie  natychmiastowej  reakcji  na  czyn  przest

ę

pny” 

 

Ś

rodki  za-

pobiegawcze  w  projekcie  kodeksu  karnego  z  1968  r.,  Pa

ń

stwo  i  Prawo  1969,  nr  1,  s.  96. 

F. P r u s a k wskazuje za

ś

Ŝ

e w por

ę

czeniu maj

ą

tkowym mo

Ŝ

na si

ę

 dopatrzy

ć

 pewnych ele-

mentów zadatku kary maj

ą

tkowej i zwi

ę

kszenia mo

Ŝ

liwo

ś

ci rewindykacyjnych 

 Nieizolacyjne 

ś

rodki zapobiegawcze w procesie karnym, Palestra 1977, nr 1, s. 66. 

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

133 

tucja z pogranicza dwóch gał

ę

zi prawa. Do prawidłowego stosowania insty-

tucji  hipoteki  w  post

ę

powaniu  karnym  konieczna  jest  zatem  znajomo

ść

  za-

równo  przepisów  prawa  i  post

ę

powania  cywilnego  dotycz

ą

cych  hipoteki 

i ograniczonych praw rzeczowych w ogólno

ś

ci, jak i przepisów post

ę

powania 

karnego dotycz

ą

cych 

ś

rodków zapobiegawczych.  

Mo

Ŝ

liwo

ść

 zastosowania hipoteki jako 

ś

rodka zapobiegawczego wprowa-

dza  art.  266  §  1  k.p.k.,  który  stanowi, 

Ŝ

e  por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  w  postaci 

pieni

ę

dzy,  papierów  warto

ś

ciowych,  zastawu  lub  hipoteki  mo

Ŝ

e  zło

Ŝ

y

ć

 

oskar

Ŝ

ony albo inna osoba. Mimo podobie

ń

stwa terminologicznego do por

ę

-

czenia  uregulowanego  w  art.  876–887  k.c.,  por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  nie  jest 

odmian

ą

 por

ę

czenia cywilnoprawnego

5

.

  

O  zastosowaniu  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki  orzeka  s

ą

lub  prokurator.  Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  mo

Ŝ

e  by

ć

  zastosowane  wył

ą

cznie 

wówczas, gdy zostan

ą

 spełnione zarówno ogólne (wskazane w art. 249 § 1 

k.p.k.), jak i szczególne (wskazane w art. 258 § 1–3 k.p.k. w zw. z § 4) prze-
słanki  stosowania 

ś

rodków  zapobiegawczych.  Jak  w  przypadku  ka

Ŝ

dego 

ś

rodka  zapobiegawczego,  do  jego  zastosowania  konieczne  jest  wcze

ś

niej-

sze wydanie postanowienia o przedstawieniu zarzutów. 

Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  mo

Ŝ

e  zło

Ŝ

y

ć

  zarówno  sam  oskar

Ŝ

ony  (podejrza-

ny)  jak  i  inna  osoba.  Konieczne  jest  jedynie,  aby  osoby  te  posiadały  zdol-
no

ść

 do czynno

ś

ci prawnych w rozumieniu przepisów prawa cywilnego. Do 

przyj

ę

cia por

ę

czenia od osoby trzeciej konieczna jest tak

Ŝ

e zgoda oskar

Ŝ

o-

nego. Wymóg ten nie wynika z 

Ŝ

adnego przepisu, aby jednak zastosowanie 

ś

rodka  było  skuteczne  i  celowe,  oskar

Ŝ

ony  powinien  na

ń

  wyrazi

ć

  zgod

ę

Celem 

ś

rodka jest przecie

Ŝ

 zapewnienie wła

ś

ciwego zachowania si

ę

 oskar-

Ŝ

onego w toku post

ę

powania. 

Decyzja  o  zastosowaniu 

ś

rodka  zapobiegawczego  zapada  w  formie  po-

stanowienia, na które przysługuje za

Ŝ

alenie. Wymogi dotycz

ą

ce formy i tre-

ś

ci postanowienia o zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipo-

teki mo

Ŝ

na podzieli

ć

 na:  

  ogólne  –  tj.  takie,  które  musi  spełnia

ć

  ka

Ŝ

de  postanowienie  –  zgodnie 

z art. 94 § 1 k.p.k. powinno ono zawiera

ć

 oznaczenie organu oraz osoby 

lub osób, wydaj

ą

cych postanowienie, dat

ę

 wydania postanowienia, wska-

zanie  sprawy  oraz  kwestii,  której  postanowienie  dotyczy,  rozstrzygni

ę

cie 

z podaniem podstawy prawnej oraz uzasadnienie, 

  rodzajowe – tj. odnosz

ą

ce si

ę

 do postanowie

ń

 w przedmiocie 

ś

rodka za-

pobiegawczego  –  art.  251  §  1  i  3  k.p.k.  nakłada  na  organ  procesowy 
obowi

ą

zek  wskazania  w  postanowieniu:  osoby,  zarzucanego  jej  czynu 

i jego  kwalifikacji  prawnej  oraz  podania  podstawy  prawnej  zastosowania 

ś

rodka zapobiegawczego, 

                                       

5

 M. C i e

ś

l a k, 

Ś

rodki zapobiegawcze..., s. 105. 

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
134 

  rodzajowe szczególne – tj. wymogi odnosz

ą

ce si

ę

 wył

ą

cznie do postano-

wie

ń

  o  zastosowaniu por

ę

czenia –  wymogi  te  zostały  wymienione  w  art. 

266  §  2  k.p.k.:  wysoko

ść

,  rodzaj  i  warunki  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego, 

a w szczególno

ś

ci termin zło

Ŝ

enia przedmiotu por

ę

czenia.  

W  art.  266  §  2  k.p.k.  ustawodawca  nało

Ŝ

ył  na  s

ą

d  lub  prokuratora  obo-

wi

ą

zek  uwzgl

ę

dnienia  przy  ustalaniu  wysoko

ś

ci,  rodzaju  i  warunków  por

ę

-

czenia  maj

ą

tkowego  sytuacji  materialnej  oskar

Ŝ

onego  i  składaj

ą

cego  por

ę

-

czenie  maj

ą

tkowe,  wysoko

ś

ci  wyrz

ą

dzonej  szkody  oraz  charakteru  popeł-

nionego czynu. 

Nie  budzi  w

ą

tpliwo

ś

ci, 

Ŝ

e  wysoko

ść

  por

ę

czenia  musi  zosta

ć

  ustalona 

w taki sposób, by mo

Ŝ

liwo

ść

 przepadku przedmiotu por

ę

czenia powstrzyma-

ła  oskar

Ŝ

onego  przed  podj

ę

ciem  zachowa

ń

  zakłócaj

ą

cych  prawidłowy  tok 

post

ę

powania

6

.  W  orzecznictwie  wskazuje  si

ę

Ŝ

e  w  pierwszej  kolejno

ś

ci 

wysoko

ść

  por

ę

czenia  powinna  by

ć

  okre

ś

lona  charakterem  popełnionego 

czynu, a dopiero w dalszej kolejno

ś

ci – sytuacj

ą

 materialn

ą

 oskar

Ŝ

onego lub 

składaj

ą

cego por

ę

czenie maj

ą

tkowe, a tak

Ŝ

e wysoko

ś

ci

ą

 wyrz

ą

dzonej szko-

dy

7

. Chodzi o to, by ewentualna utrata przedmiotu por

ę

czenia w przypadku 

niewypełnienia  obowi

ą

zków  procesowych  przez  oskar

Ŝ

onego  stanowiła  od-

czuwaln

ą

  dolegliwo

ść

.  Tym  samym,  by  obawa  oskar

Ŝ

onego  przed  pozba-

wieniem przedmiotów maj

ą

tkowych o znacznej dla niego warto

ś

ci, motywo-

wała go do wypełniania nało

Ŝ

onych na niego obowi

ą

zków procesowych. 

Przy  ustalaniu  terminu  zło

Ŝ

enia  por

ę

czenia  w  postaci  hipoteki  nale

Ŝ

wzi

ąć

  pod  uwag

ę

 

ś

redni  czas  post

ę

powania  o  wpis  w  ksi

ę

dze  wieczystej 

w s

ą

dzie wła

ś

ciwym dla nieruchomo

ś

ci, która ma zosta

ć

 obci

ąŜ

ona

8

. Konse-

                                       

6

  Europejski Trybunał Praw Człowieka wskazał w wyroku z dnia 15 listopada 2001 r. wydanym 

w sprawie Iwa

ń

czuk przeciwko Polsce (skarga nr 25196/94, strona internetowa Biura Infor-

macji  Rady  Europy: 

www.coe.org.pl/pre_orzecznictwoB/Iwanczuk.doc

  –  stan  na  dzie

ń

 

2 maja  2008  r.), 

Ŝ

e  kwota  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  musi  by

ć

  „okre

ś

lona  zasadniczo  w  od-

niesieniu do danej osoby, jej maj

ą

tku (...), inaczej mówi

ą

c do stopnia przekonania, i

Ŝ

 mo

Ŝ

li-

wa perspektywa utraty zabezpieczenia w razie niestawiennictwa na rozpraw

ę

 b

ę

dzie działa-

ła  jako  wystarczaj

ą

cy  czynnik  wykluczaj

ą

cy  jak

ą

kolwiek  wol

ę

  ucieczki”  Tak  te

Ŝ

  w  wyroku 

z dnia 28 czerwca 1968 r. w sprawie Neumeister przeciwko Austrii, „Seria A”, s. 40, § 14. 

7

  Na  dominuj

ą

c

ą

  rol

ę

  charakteru  czynu  przy  ustalaniu  wysoko

ś

ci  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego 

wskazał np. SA w Krakowie w postanowieniu z dnia 29 wrze

ś

nia 1993 r., II AKz 262/93, KZS 

1993, nr 10, poz. 31.  Ten sam  s

ą

d w postanowieniu z dnia 5  maja 2004 r., II AKz 144/04, 

KZS 2004, nr 6, wskazał: „Por

ę

czenie maj

ą

tkowe ma na celu rzeczywiste, a nie iluzoryczne 

powstrzymanie  oskar

Ŝ

onych  przed  podj

ę

ciem  bezprawnych  działa

ń

  utrudniaj

ą

cych  post

ę

-

powanie. Ju

Ŝ

 poprzednio S

ą

d Apelacyjny przyznawał prymat nie sytuacji maj

ą

tkowej oskar-

Ŝ

onego,  by

ć

  mo

Ŝ

e  nie  do  ko

ń

ca  rozpoznanej  (KZS  1995,  nr  3–4,  poz.  62),  i  stwierdzał, 

Ŝ

suma  por

ę

czenia  powinna  odpowiada

ć

  powadze  zarzutu  oraz  mo

Ŝ

liwemu  wymiarowi  kary, 

by post

ę

powanie toczyło si

ę

 sprawnie, to jest nie było przez podejrzanego utrudniane (KZS 

1994, nr 4, poz. 28)”. 

8

  Por. K. T. B o r a t y

ń

s k a, (w:) K. T. B o r a t y

ń

s k a, A. G ó r s k i, A. S a k o w i c z, A. W a

Ŝ

-

n y, Kodeks post

ę

powania karnego. Komentarz, wyd. 2, Warszawa 2007, s. 563; R. A. S t e -

f a

ń

s k i,  (w:)  Z.  G o s t y

ń

s k i  (red.),  Kodeks  post

ę

powania  karnego.  Komentarz,  t.  I,  Dom 

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

135 

kwencj

ą

  niezło

Ŝ

enia  por

ę

czenia  w  terminie  jest  bowiem  utrata  mocy  posta-

nowienia o zastosowaniu por

ę

czenia. 

S

ą

d Najwy

Ŝ

szy w postanowieniu z dnia 16 czerwca 1989 r. wskazał, 

Ŝ

e: 

„Przyj

ę

cie por

ę

czenia maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki  wymaga  dokładnego 

ustalenia  nieruchomo

ś

ci,  na  której  ma  by

ć

  ona  ustanowiona,  jej  warto

ś

ci 

z uwzgl

ę

dnieniem ju

Ŝ

 istniej

ą

cych obci

ąŜ

e

ń

 oraz tego, czy suma por

ę

czenia 

mie

ś

ci  si

ę

  w  rzeczywistej  warto

ś

ci  nieruchomo

ś

ci”

9

. W  postanowieniu o  za-

stosowaniu 

ś

rodka  zapobiegawczego  nale

Ŝ

y  zatem  wskaza

ć

  numer  działki 

lub działek wchodz

ą

cych w skład nieruchomo

ś

ci, ich powierzchni

ę

 i poło

Ŝ

e-

nie albo numer, powierzchni

ę

 i poło

Ŝ

enie lokalu oraz numer ksi

ę

gi wieczystej 

prowadzonej dla nieruchomo

ś

ci.  

Przed  zastosowaniem 

ś

rodka  zapobiegawczego  w  tej  postaci,  s

ą

d  lub 

prokurator  powinien  za

Ŝą

da

ć

  od  osoby  por

ę

czaj

ą

cej  aktualnego  odpisu 

z ksi

ę

gi wieczystej prowadzonej dla nieruchomo

ś

ci maj

ą

cej stanowi

ć

 przed-

miot  hipoteki.  Jest  to  konieczne  do  ustalenia,  czy  osoba  deklaruj

ą

ca  ch

ęć

 

zło

Ŝ

enia por

ę

czenia jest rzeczywi

ś

cie wła

ś

cicielem nieruchomo

ś

ci, czy przy-

sługuje  jej  prawo  własno

ś

ci,  czy  te

Ŝ

  wieczystego  u

Ŝ

ytkowania  nieruchomo-

ś

ci,  jak  równie

Ŝ

,  czy  nieruchomo

ść

  ta  jest  obci

ąŜ

ona  innymi  ograniczonymi 

prawami rzeczowymi, a je

ś

li tak, to jakimi i w jakiej wysoko

ś

ci. Ponadto, na-

le

Ŝ

y sprawdzi

ć

, czy w dziale III nie figuruje ostrze

Ŝ

enie o wszcz

ę

ciu egzeku-

cji  z  nieruchomo

ś

ci

10

.  Przydatne  mo

Ŝ

e  by

ć

  tak

Ŝ

e  za

Ŝą

danie  dokumentu, 

z którego  b

ę

dzie  wynikała  warto

ść

  nieruchomo

ś

ci  –  np.  wyceny  rzeczo-

znawcy maj

ą

tkowego.  

Odno

ś

nie praw, które mog

ą

 zosta

ć

 obci

ąŜ

one hipotek

ą

, nale

Ŝ

y wskaza

ć

Ŝ

e z art. 65 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece wynika, 

Ŝ

e poza nieru-

chomo

ś

ci

ą

 hipotek

ą

 mo

Ŝ

na obci

ąŜ

y

ć

 tak

Ŝ

e prawo wieczystego u

Ŝ

ytkowania, 

cz

ęść

  ułamkow

ą

  nieruchomo

ś

ci,  je

Ŝ

eli  stanowi  udział  współwła

ś

ciciela, 

a tak

Ŝ

e spółdzielcze własno

ś

ciowe prawo do lokalu i wierzytelno

ść

 obci

ąŜ

o-

n

ą

  hipotek

ą

  (subintabulat).  W  orzecznictwie  wskazano, 

Ŝ

e  hipoteka  mo

Ŝ

zosta

ć

 ustanowiona na nieruchomo

ś

ci stanowi

ą

cej współwłasno

ść

 oskar

Ŝ

o-

nego  i  jego 

Ŝ

ony

11

,

 

a  tak

Ŝ

e  stanowi

ą

cej  współwłasno

ść

  w  cz

ęś

ciach  ułam-

kowych oskar

Ŝ

onego i jego matki

12

.  

W  praktyce  wieczystoksi

ę

gowej  istniej

ą

  rozbie

Ŝ

no

ś

ci  odno

ś

nie  tego,  co 

stanowi  podstaw

ę

  wpisu  hipoteki:  samo  postanowienie  o  zastosowaniu 

                                                                                               

Wydawniczy  ABC,  Warszawa  1998,  s.  719;  D.  T a r n o w s k a,  Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  jako 

ś

rodek zapobiegawczy w polskim procesie karnym, TNOiK, Toru

ń

 2002, s. 172. 

9

  I KZ 73/89, OSNKW 1989, nr 5–6, poz. 44. 

10

 Zgodnie  z  art.  930  §  3  k.p.c.  obci

ąŜ

enie  przez  dłu

Ŝ

nika  nieruchomo

ś

ci  po  jej  zaj

ę

ciu  jest 

niewa

Ŝ

ne. W przypadku uznania, 

Ŝ

e hipoteka ustanowiona z tytułu por

ę

czenia maj

ą

tkowego 

ma  charakter  umowny,  nie  jest  wi

ę

c  mo

Ŝ

liwe  zło

Ŝ

enie  wa

Ŝ

nego  o

ś

wiadczenia  woli  o  usta-

nowieniu hipoteki po zaj

ę

ciu nieruchomo

ś

ci.  

11

 Post. SA w Krakowie z dnia 12 sierpnia 1993 r., II AKz 234/93, KZS 1993, nr 6–8, poz. 44.  

12

 Post. SA w Krakowie z dnia 30 marca 1994 r., II AKz 111/94, KZS 1994, nr 4, poz. 28.  

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
136 

ś

rodka zapobiegawczego w postaci hipoteki czy te

Ŝ

 o

ś

wiadczenie wła

ś

cicie-

la nieruchomo

ś

ci b

ę

d

ą

cego osob

ą

 por

ę

czaj

ą

c

ą

 o ustanowieniu hipoteki zło-

Ŝ

one  w  formie  aktu  notarialnego.  Powstaje  tak

Ŝ

e  pytanie,  czy  hipoteka  po-

wstała  w  wyniku  zastosowania  przepisów  o  por

ę

czeniu  maj

ą

tkowym  ma 

charakter hipoteki umownej, czy te

Ŝ

 jest hipotek

ą

 przymusow

ą

W

ą

tpliwo

ś

ci  te  wynikaj

ą

  z  niejednoznacznego  charakteru  por

ę

czenia. 

Z jednej  strony  stanowi  ono  bowiem 

ś

rodek  zapobiegawczy,  a  wi

ę

ś

rodek 

przymusu, z drugiej za

ś

 strony, to od osoby b

ę

d

ą

cej wła

ś

cicielem nierucho-

mo

ś

ci z reguły wychodzi propozycja zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego 

w  takiej  postaci,  a  w  ka

Ŝ

dym  przypadku  jej  zgoda  jest  warunkiem  koniecz-

nym  zastosowania  tego 

ś

rodka  zapobiegawczego

13

.

 

Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe 

jest  bowiem  nieizolacyjnym 

ś

rodkiem  zapobiegawczym  opartym  na  umowie 

mi

ę

dzy  organem  stosuj

ą

cym  ten 

ś

rodek  a  por

ę

czaj

ą

cym.  Jak  wskazuje 

A. Bulsiewicz:  „Tre

ś

ci

ą

  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  jest  wynikaj

ą

ca  z  decyzji 

organu  procesowego  o  zastosowaniu  tego 

ś

rodka  swoista  umowa  mi

ę

dzy 

organem  procesowym  a  oskar

Ŝ

onym  lub  inn

ą

  osob

ą

,  okre

ś

laj

ą

ca  warunki 

maj

ą

tkowego  zabezpieczenia  obecno

ś

ci i  prawidłowego  udziału  oskar

Ŝ

one-

go  w  procesie.  Realizacj

ę

  tej  umowy  gwarantuje  konsekwencja  w  postaci 

utraty  warto

ś

ci  maj

ą

tkowych  obj

ę

tych  umow

ą

  i  wi

ąŜą

cy  si

ę

  z  tym  przymus 

psychiczny  oddziałuj

ą

cy  na  oskar

Ŝ

onego.  Taka  umowa  nie  jest  zawierana 

w jakiej

ś

  typowej  formie.  Do  jej  zawi

ą

zania  wystarczy  consensus  obu  stron 

co do warunków umowy”

14

.

  

Powy

Ŝ

sz

ą

 kwesti

ę

 rozwa

Ŝ

ał A. Oleszko, który wskazał, 

Ŝ

e postanowienie 

prokuratora  o  zastosowaniu  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki 

stanowi  podstaw

ę

  wpisu  hipoteki  przymusowej  kaucyjnej.  W  jego  ocenie, 

stanowisko  takie  uzasadnia  tre

ść

  art.  111  ustawy  o  ksi

ę

gach  wieczystych 

i hipotece,  zgodnie  z  którym  hipoteka  przymusowa  wpisana  na  podstawie 
nieprawomocnego  orzeczenia,  tymczasowego  zarz

ą

dzenia  s

ą

du,  postano-

wienia  prokuratora  jest  hipotek

ą

  kaucyjn

ą

.  Z  wnioskiem  o  dokonanie  wpisu 

hipoteki mo

Ŝ

e za

ś

 wyst

ą

pi

ć

 zarówno składaj

ą

cy por

ę

czenie, jak i prokurator. 

Autor  ten  podkre

ś

lił, 

Ŝ

e  „s

ą

d  w  post

ę

powaniu o  wpis 

Ŝą

danej hipoteki  bada 

jedynie  przesłanki  formalne  postanowienia  prokuratora  (...),  a  nadto,  czy 
postanowienie  to  zawiera  okre

ś

lenie  wysoko

ś

ci,  rodzaju  i  warunków  por

ę

-

czenia (gdy chodzi o hipotek

ę

, ustalon

ą

 sum

ę

 pieni

ęŜ

n

ą

 podlegaj

ą

c

ą

 zabez-

pieczeniu)”

15

A. Bulsiewicz wyraził pogl

ą

d, 

Ŝ

e „okre

ś

lenie tej postaci por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego  (hipoteki  –  przyp.  autorki)  w  postanowieniu  o  zastosowaniu 

ś

rodka 

                                       

13

 Sugestia co do mo

Ŝ

liwo

ś

ci zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego mo

Ŝ

e pochodzi

ć

 tak

Ŝ

e od 

organu procesowego, a nawet organ ten mo

Ŝ

e wprost o tym postanowi

ć

 w wypadku tzw. wa-

runkowego tymczasowego aresztowania (art. 257 § 2 k.p.k.). 

14

 A. B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe w polskim procesie karnym, Toru

ń

 1991, s. 21. 

15

 A. O l e s z k o, Pytania i odpowiedzi, Rejent 2002, nr 9, s. 133–134. 

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

137 

zapobiegawczego  jest  podstaw

ą

  do  wyst

ą

pienia  przez  składaj

ą

cego  por

ę

-

czenie  do  Pa

ń

stwowego  Biura  Notarialnego  (aktualnie  s

ą

du  wieczystoksi

ę

-

gowego  –  przyp.  autorki)  o  dokonanie  wpisu  hipoteki  w  ksi

ę

dze  wieczystej 

nieruchomo

ś

ci (art. 245¹ k.c. oraz art. 37 i 38 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych 

i  hipotece)”

16

.  Autor  nie  uzasadnił  jednak  bli

Ŝ

ej  swojego  pogl

ą

du.  Stanowi-

sko, 

Ŝ

e  podstaw

ą

  wpisu  hipoteki  jest  postanowienie  o  zastosowaniu  por

ę

-

czenia podzielił tak

Ŝ

e R. A. Stefa

ń

ski

17

.

 

D. Tarnowska, cho

ć

 nie okre

ś

liła wyra

ź

nie rodzaju i charakteru tej hipote-

ki,  to  jednak  wskazuj

ą

c, 

Ŝ

e  do  powstania  hipoteki  konieczne  jest  zawarcie 

umowy  pomi

ę

dzy  osob

ą

  składaj

ą

c

ą

  por

ę

czenie  (wła

ś

cicielem  nieruchomo-

ś

ci)  a  organem  procesowym  oraz  dokonanie  wpisu  w  ksi

ę

dze  wieczystej, 

jednoznacznie opowiedziała si

ę

 za pogl

ą

dem, 

Ŝ

e hipoteka powstała w wyni-

ku zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego jest hipotek

ą

 umown

ą

. Jednak

Ŝ

e, 

tak

Ŝ

e  w  jej  ocenie  podstaw

ą

  dokonania  wpisu  w  ksi

ę

dze  wieczystej  b

ę

dzie 

okre

ś

lenie  tej  postaci  por

ę

czenia maj

ą

tkowego  w postanowieniu  o  zastoso-

waniu tego 

ś

rodka

18

.

 

Mo

Ŝ

na  znale

źć

  przekonuj

ą

ce  argumenty,  zarówno  na  poparcie  stanowi-

ska, 

Ŝ

e  podstaw

ą

  wpisu  hipoteki  jest  postanowienie  o  zastosowaniu  por

ę

-

czenia  w  takiej  postaci,  jak  i  na  poparcie  pogl

ą

du, 

Ŝ

e  do  dokonania  wpisu 

konieczne  jest  zło

Ŝ

enie  przez  wła

ś

ciciela  nieruchomo

ś

ci  o

ś

wiadczenia  woli 

w  formie  aktu  notarialnego  (art.  245  §  2  zd.  2  k.c.).  Wydaje  si

ę

  jednak, 

Ŝ

bardziej przekonuj

ą

cy jest pogl

ą

d o konieczno

ś

ci zło

Ŝ

enia przez wła

ś

ciciela 

o

ś

wiadczenia woli o ustanowieniu hipoteki w formie aktu notarialnego. Nale-

Ŝ

y uzna

ć

Ŝ

e postanowienie o zastosowaniu por

ę

czenia okre

ś

la jedynie wa-

runki,  na  jakich  hipoteka  ma  zosta

ć

  ustanowiona.  Brak  jest  jakiegokolwiek 

przepisu,  który  stanowiłby, 

Ŝ

e  postanowienie  wydane  w  tym  trybie  mo

Ŝ

stanowi

ć

 podstaw

ę

 wpisu hipoteki. Trudno, na podstawie szcz

ą

tkowej regu-

lacji  zawartej  w kodeksie  post

ę

powania karnego,  przyj

ąć

Ŝ

e  dla  tej umowy 

ustawodawca  wył

ą

czył  generaln

ą

  zasad

ę

  dotycz

ą

c

ą

  formy  o

ś

wiadczenia 

woli  o  ustanowieniu  hipoteki.  Na  podstawie  samego  orzeczenia  powsta

ć

 

mo

Ŝ

e jedynie hipoteka przymusowa, ale przyj

ę

cie, 

Ŝ

e w wyniku zastosowa-

nia 

ś

rodka  zapobiegawczego  powstaje  hipoteka  tego  rodzaju,  jest  o  tyle 

nietrafne, 

Ŝ

e  por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  opiera  si

ę

  o  zgod

ę

  osoby  udzielaj

ą

cej 

por

ę

czenia  i  bez  tej  zgody  nie  mo

Ŝ

e  zaistnie

ć

.  Cech

ą

  charakterystyczn

ą

 

hipoteki  przymusowej  jest  za

ś

  to, 

Ŝ

e  powstaje  ona  bez  zgody  wła

ś

ciciela, 

a nawet  wbrew  jego  woli.  Nie  podzielam  tym  samym  pogl

ą

du  wyra

Ŝ

onego 

                                       

16

 A. B u l s i e w i c z , Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 57. 

17

 R. A. S t e f a

ń

s k i w komentarzu do art. 266 kodeksu post

ę

powania karnego, (w:) Z. G o -

s t y

ń

s k i (red.), J. B r a t o s z e w s k i, L. G a r d o c k i, S. M. P r z y j e m s k i, R. A. S t e f a

ń

-

s k i, S. Za b ł o c k i, Kodeks post

ę

powania karnego. Komentarz, t. II, Dom Wydawniczy ABC, 

Warszawa 1998, s. 171.  

18

 D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 145. 

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
138 

przez  A.  Oleszko,  jakoby  mo

Ŝ

liwe  było  ustanowienie  z  tytułu  por

ę

czenia 

hipoteki

 

przymusowej.  Zło

Ŝ

enie  por

ę

czenia  w  postaci  hipoteki  wymaga  za-

tem  od  por

ę

czaj

ą

cego  zło

Ŝ

enia  o

ś

wiadczenia  woli  o  ustanowieniu  hipoteki 

w formie  aktu  notarialnego,  a  nast

ę

pnie  wyst

ą

pienia  przez  niego  z  wnio-

skiem o wpis hipoteki. Z uwagi na tre

ść

 art. 92 § 4 ustawy 

Prawo o notaria-

cie wniosek zostanie przekazany do s

ą

du wieczystoksi

ę

gowego przez nota-

riusza

19

.

 

Inaczej  mówi

ą

c,  wyst

ę

puj

ą

c  z  inicjatyw

ą

  zastosowania 

ś

rodka  zapobie-

gawczego  w  postaci  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego,  por

ę

czaj

ą

cy  zgłasza  goto-

wo

ść

 do zło

Ŝ

enia r

ę

kojmi w okre

ś

lonej postaci, za

ś

 organ procesowy posta-

nowieniem  o  zastosowaniu  tego 

ś

rodka  wyra

Ŝ

a  na  to  zgod

ę

.  Nast

ę

pnie, 

por

ę

czaj

ą

cy  dokonuje  zło

Ŝ

enia  por

ę

czenia,  które  zostaje  przyj

ę

te  przez  or-

gan procesowy

20

.

  

Zło

Ŝ

enie  por

ę

czenia  wymaga  zatem  od  por

ę

czaj

ą

cego  dokonania  okre-

ś

lonych czynno

ś

ci  –  ró

Ŝ

nych  w  zale

Ŝ

no

ś

ci  od  specyfiki  zaoferowanej  r

ę

koj-

mi.  W  najprostszym  przypadku  polega  na  zło

Ŝ

eniu  pieni

ę

dzy  do  depozytu 

s

ą

dowego,  za

ś

  w  przypadku  hipoteki,  konieczne  jest  jej  ustanowienie  we 

wła

ś

ciwej formie i dokonanie wpisu w ksi

ę

dze wieczystej. 

Do  powstania  hipoteki  konieczny  jest  bowiem  wpis  dokonany  w  ksi

ę

dze 

wieczystej  prowadzonej  dla  nieruchomo

ś

ci  stanowi

ą

cej  przedmiot  por

ę

cze-

nia  (art.  69  ustawy  o  ksi

ę

gach  wieczystych  i  hipotece).  Hipoteka  powstaje 

z momentem wpisu, a zatem dopiero od tego momentu mo

Ŝ

liwe jest przyj

ę

cie 

por

ę

czenia przez organ procesowy. Z czynno

ś

ci przyj

ę

cia por

ę

czenia sporz

ą

-

dza si

ę

 protokół, co zostało wyra

ź

nie wskazane w art. 143 § 1 pkt 9 k.p.k. 

Z § 318 ust. 3 rozporz

ą

dzenia Ministra Sprawiedliwo

ś

ci z dnia 23 lutego 

2007  r. 

  Regulamin  wewn

ę

trznego  urz

ę

dowania  s

ą

dów  powszechnych

21 

wynika,

 

Ŝ

e  przyj

ę

cie  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki  nast

ę

puje 

przez  doł

ą

czenie  do protokołu  przyj

ę

cia  por

ę

czenia  odpisu  z  ksi

ę

gi  wieczy-

stej, stwierdzaj

ą

cego dokonanie wpisu hipotecznego z tytułu por

ę

czenia.  

                                       

19

 Zgodnie z art. 92 § 4 ustawy z dnia 14 lutego 1991 r. – Prawo o notariacie (tekst jedn. Dz. U. 

z 2002 r., Nr 42, poz. 369 z pó

ź

n. zm.) – je

Ŝ

eli akt notarialny w swej tre

ś

ci zawiera przenie-

sienie, zmian

ę

 lub zrzeczenie si

ę

 prawa ujawnionego w ksi

ę

dze wieczystej albo ustanowie-

nie prawa podlegaj

ą

cego ujawnieniu w ksi

ę

dze wieczystej, b

ą

d

ź

 obejmuje czynno

ść

 przeno-

sz

ą

c

ą

 własno

ść

 nieruchomo

ś

ci, chocia

Ŝ

by dla tej nieruchomo

ś

ci nie była prowadzona ksi

ę

ga 

wieczysta,  notariusz  sporz

ą

dzaj

ą

cy  akt  notarialny  jest  obowi

ą

zany  zamie

ś

ci

ć

  w  tym  akcie 

wniosek  o  dokonanie  wpisu  w  ksi

ę

dze  wieczystej,  zawieraj

ą

cy  wszystkie  dane  wymagane 

przepisami Kodeksu post

ę

powania cywilnego. Notariusz jest obowi

ą

zany przesła

ć

 z urz

ę

du 

s

ą

dowi wła

ś

ciwemu do prowadzenia ksi

ą

g wieczystych wypis aktu notarialnego zawieraj

ą

cy 

wniosek  o  wpis  do  ksi

ę

gi  wieczystej  wraz  z  dokumentami  stanowi

ą

cymi  podstaw

ę

  wpisu, 

w terminie trzech dni od sporz

ą

dzenia aktu. 

20

 A. B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 61. 

21

 Dz. U. z 2007 r., Nr 38, poz. 249 z pó

ź

n. zm. 

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

139 

Istota  por

ę

czenia  polega  na  tym, 

Ŝ

e  ka

Ŝ

da  ze  stron  tej  swoistej  umowy 

procesowej  zobowi

ą

zuje  si

ę

  do  okre

ś

lonego  zachowania:  organ  procesowy 

do  tego, 

Ŝ

e  nie  zastosuje  surowszego 

ś

rodka,  za

ś

  strona  składaj

ą

ca  por

ę

-

czenie  w  pierwszej  kolejno

ś

ci  do  tego, 

Ŝ

e  w  okre

ś

lonym  terminie  zachowa 

si

ę

 wyznaczony w postanowieniu sposób (zło

Ŝ

y do depozytu 

ś

rodki pieni

ęŜ

-

ne, dokona czynno

ś

ci koniecznych do powstania hipoteki itp.). Konsekwen-

cj

ą

  niedotrzymania  przez  stron

ę

  w  wyznaczonym  terminie  tych  warunków 

umownych  jest  upadek  postanowienia  o  por

ę

czeniu  (i  ewentualne  zastoso-

wanie  innego 

ś

rodka),  nie  za

ś

  wykonanie  przez  organ  procesowy,  tj. 

ś

ci

ą

-

gni

ę

cie 

ś

rodków  pieni

ęŜ

nych  w  drodze  egzekucji  czy  te

Ŝ

  dokonanie  wpisu 

hipoteki  na  wniosek  organu  procesowego.  Przepadek  przedmiotów  czy  te

Ŝ

 

ś

ci

ą

gni

ę

cie  sumy  por

ę

czenia  mo

Ŝ

liwe  jest  dopiero  po  zło

Ŝ

eniu  por

ę

czenia 

przez osob

ę

 por

ę

czaj

ą

c

ą

 – por

ę

czenie maj

ą

tkowe trwa bowiem od momentu 

przyj

ę

cia  okre

ś

lonych  warto

ś

ci  maj

ą

tkowych  przez  organ  procesowy  do 

chwili ustania por

ę

czenia maj

ą

tkowego

22

W ocenie  autorki,  hipoteka  ustanowiona  jako  por

ę

czenie maj

ą

tkowe jest 

hipotek

ą

  kaucyjn

ą

.  Co  prawda,  wysoko

ść

  wierzytelno

ś

ci  jest  wyra

Ŝ

ona 

ś

ci

ś

le  okre

ś

lonej  w  postanowieniu  sumie  pieni

ęŜ

nej,  jednak

Ŝ

e  wierzytel-

no

ść

  ta  jest  wierzytelno

ś

ci

ą

  warunkow

ą

  i  przez  to  przyszł

ą

23

.  Nie  mo

Ŝ

na 

bowiem  przewidzie

ć

,  czy  oskar

Ŝ

ony  b

ę

dzie  spełniał  obowi

ą

zki  procesowe 

nało

Ŝ

one na niego przepisami kodeksu karnego, czy te

Ŝ

 nie, a tym samym, 

czy  dojdzie  do 

ś

ci

ą

gni

ę

cia  sumy  por

ę

czenia.  Sytuacja  ta  przypomina  przy-

padek, w którym hipotek

ą

 zabezpieczono zapłat

ę

 kary umownej za nienale-

Ŝ

yte  spełnienie 

ś

wiadczenia  niepieni

ęŜ

nego.  Tak

Ŝ

e  wówczas,  dopóki  nie 

zaktualizuje si

ę

 roszczenie o zapłat

ę

 kary umownej przez nienale

Ŝ

yte wyko-

nanie zobowi

ą

zania niepieni

ęŜ

nego, dopuszczalne jest jedynie ustanowienie 

hipoteki kaucyjne

j

24

Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe  ustaje  w  przypadku  skutecznego  cofni

ę

cia  por

ę

-

czenia  przez  por

ę

czaj

ą

cego

25

,  uchylenia 

ś

rodka  zapobiegawczego  w  tej 

postaci,  prawomocnego  zako

ń

czenia  post

ę

powania  lub  rozpocz

ę

cia  wyko-

nywania  bezwzgl

ę

dnej  kary  pozbawienia  wolno

ś

ci.  Z  momentem  ustania 

                                       

22

 D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 181. 

23

 Zob. J. P i s i u l i

ń

s k i, (w:) E. G n i e w e k (red.), System prawa prywatnego. Prawo rzeczo-

we, t. 4, Wydawnictwo C. H. Beck, Instytut Nauk Prawnych PAN, Warszawa 2005, s. 616 – 
„Hipoteka  kaucyjna  mo

Ŝ

e  zabezpiecza

ć

  wierzytelno

ś

ci  przyszłe,  zarówno  o  ustalonej,  jak 

i nieustalonej wysoko

ś

ci, które mog

ą

 powsta

ć

 z  ju

Ŝ

 istniej

ą

cego stosunku prawnego lub ze 

stosunku prawnego, do którego zawi

ą

zania strony si

ę

 zobowi

ą

zały (...)”. 

24

 Ibidem, s. 550. 

25

 Odpowiedzialno

ść

 osoby, która zło

Ŝ

yła por

ę

czenie, a nast

ę

pnie zło

Ŝ

yła o

ś

wiadczenie o jego 

cofni

ę

ciu,  ustaje  z  chwil

ą

  zło

Ŝ

enia  nowego  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego,  zastosowania  innego 

ś

rodka  zapobiegawczego  lub  odst

ą

pienia  od  stosowania  tego 

ś

rodka  w  ogóle.  Ustawa  nie 

stawia 

Ŝ

adnych wymaga

ń

 co do formy o

ś

wiadczenia o cofni

ę

ciu por

ę

czenia. Musi ono wyra-

Ŝ

a

ć

 wyra

ź

nie wol

ę

 cofni

ę

cia por

ę

czenia i zosta

ć

 zło

Ŝ

one organowi procesowemu uprawnio-

nemu do stosowania 

ś

rodków zapobiegawczych. 

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
140 

por

ę

czenia  wygasa  hipoteka  albowiem  wyga

ś

ni

ę

cie  wierzytelno

ś

ci  poci

ą

ga 

za  sob

ą

  wyga

ś

ni

ę

cie  hipoteki  zgodnie  z  reguł

ą

  wskazan

ą

  w  art.  94  ustawy 

o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece. 

Z art. 269 § 2 k.p.k. wynika, 

Ŝ

e z chwil

ą

 ustania por

ę

czenia maj

ą

tkowego 

przedmiot  por

ę

czenia  zwraca  si

ę

,  a  sum

ę

  por

ę

czenia  zwalnia  si

ę

,  pod  tym 

jednak  warunkiem, 

Ŝ

e  w  razie  prawomocnego  skazania  oskar

Ŝ

onego  na 

kar

ę

  pozbawienia  wolno

ś

ci  nast

ę

puje  to  z  chwil

ą

  rozpocz

ę

cia  odbywania 

przez niego kary. Powstaje pytanie, co stanowi

ć

 b

ę

dzie podstaw

ę

 wykre

ś

le-

nia hipoteki. A. Bulsiewicz wskazuje, 

Ŝ

e podstaw

ą

 tak

ą

 powinno by

ć

 zarz

ą

-

dzenie tego organu procesowego, który uchylił postanowienie o zastosowa-
niu  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  lub  wydał  prawomocne  orzeczenie  ko

ń

cz

ą

ce 

post

ę

powanie  karne.  Zarz

ą

dzenie  to  powinno  dokładnie  okre

ś

la

ć

  osob

ę

której  zobowi

ą

zanie  zabezpieczone  hipotek

ą

  podlega  wykre

ś

leniu  z  ksi

ę

gi 

wieczystej

26

.

 

Wydaje si

ę

 jednak, 

Ŝ

e w wypadku uchylenia por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego, wystarczaj

ą

c

ą

 podstaw

ą

 b

ę

dzie samo prawomocne postanowienie 

w tym przedmiocie. W wypadku prawomocnego zako

ń

czenia post

ę

powania, 

wła

ś

ciwe  wydaje  si

ę

  wydanie  przez  s

ą

d  b

ą

d

ź

  prokuratora  postanowienia 

stwierdzaj

ą

cego  ustanie  por

ę

czenia  i  zwalniaj

ą

ce  jego  sum

ę

.  O  zwolnieniu 

sumy  por

ę

czenia  decyduje  organ procesowy  (s

ą

d  lub  prokurator).  Z  art.  93 

§ 1  k.p.k.  wynika, 

Ŝ

e  s

ą

d  mo

Ŝ

e  podejmowa

ć

  decyzj

ę

  wył

ą

cznie  w  formie 

wyroku  b

ą

d

ź

  postanowienia.  Nie  wydaje  za

ś

  zarz

ą

dze

ń

.  Decyzja  ta  musi 

zatem zapa

ść

 w formie postanowienia. Konsekwentnie, tak

Ŝ

e decyzja proku-

ratora  powinna  by

ć

  wydana  w  formie  postanowienia,  skoro  dotyczy  takiej 

samej materii

27

.

 

Wniosek  o  wykre

ś

lenie  hipoteki  mo

Ŝ

e  zło

Ŝ

y

ć

  jedynie  osoba  wymieniona 

w art. 626

2

 § 5 k.p.c.

28

;

 

b

ę

dzie to najcz

ęś

ciej wła

ś

ciciel lub u

Ŝ

ytkownik wie-

czysty nieruchomo

ś

ci. W praktyce mo

Ŝ

e si

ę

 zdarzy

ć

Ŝ

e por

ę

czaj

ą

cy dokona 

zbycia nieruchomo

ś

ci – wówczas utraci on legitymacj

ę

 do zło

Ŝ

enia wniosku 

o  wykre

ś

lenie  hipoteki.  Uprawnienie  to  b

ę

dzie  słu

Ŝ

yło  za

ś

  nowemu  wła

ś

ci-

cielowi  nieruchomo

ś

ci,  mimo 

Ŝ

e  nie  b

ę

dzie  on  por

ę

czaj

ą

cym.  Oczywi

ś

cie, 

wniosek o wykre

ś

lenie hipoteki mo

Ŝ

e zło

Ŝ

y

ć

 tak

Ŝ

e prokurator, którego gene-

                                       

26

 A.  B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie  maj

ą

tkowe..., s. 84; item: D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie ma-

j

ą

tkowe..., s. 180. 

27

 Na  marginesie  mo

Ŝ

na  wskaza

ć

Ŝ

e  ustawodawca  przewidział  wyra

ź

nie  mo

Ŝ

liwo

ść

  wydania 

postanowienia stwierdzaj

ą

cego upadek zabezpieczenia w art. 754

1

 k.p.c. i 757 k.p.c., regu-

luj

ą

c upadek zabezpieczenia w post

ę

powaniu cywilnym. Mi

ę

dzy zabezpieczeniem roszcze

ń

 

przewidzianym  w  przepisach  k.p.c.  a  por

ę

czeniem  maj

ą

tkowym  w  post

ę

powaniu  karnym 

niew

ą

tpliwie istnieje wiele ró

Ŝ

nic, jednak daje si

ę

 zauwa

Ŝ

y

ć

 podobie

ń

stwo celu regulacji, tj. 

zabezpieczenie okre

ś

lonego

 

zachowania danej osoby. 

28

 Zgodnie z art. 626

2

 § 5 k.p.c. wniosek o dokonanie wpisu mo

Ŝ

e zło

Ŝ

y

ć

 wła

ś

ciciel nierucho-

mo

ś

ci, u

Ŝ

ytkownik wieczysty, osoba, na rzecz której wpis ma nast

ą

pi

ć

, albo wierzyciel, je

Ŝ

eli 

przysługuje mu prawo, które mo

Ŝ

e by

ć

 wpisane w ksi

ę

dze wieczystej. W sprawach dotycz

ą

-

cych obci

ąŜ

e

ń

 powstałych z mocy ustawy wniosek mo

Ŝ

e zło

Ŝ

y

ć

 uprawniony organ.  

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

141 

raln

ą

  legitymacj

ę

  przewiduje  art.  7  k.p.c.  lub  te

Ŝ

  s

ą

d  rejonowy  działaj

ą

cy 

w imieniu  wierzyciela,  tj.

 

Skarbu  Pa

ń

stwa,  jednak

Ŝ

e  w  praktyce  b

ę

d

ą

  to 

przypadki sporadyczne. Podmiotem zainteresowanym w wykre

ś

leniu hipote-

ki jest bowiem głównie wła

ś

ciciel nieruchomo

ś

ci. Interesuj

ą

c

ą

 kwesti

ą

 zwi

ą

-

zan

ą

  z  reprezentacj

ą

  Skarbu  Pa

ń

stwa  jako  wierzyciela,  któr

ą

  chciałabym 

jedynie zasygnalizowa

ć

, jest to, czy s

ę

dzia działaj

ą

cy w imieniu Skarbu Pa

ń

-

stwa  –  S

ą

du  Rejonowego  powinien  legitymowa

ć

  si

ę

  stosownym  pełnomoc-

nictwem  procesowym.  W  dotychczasowej  praktyce  wieczystoksi

ę

gowej  po-

jawiły  si

ę

  w

ą

tpliwo

ś

ci  na  tym  tle, dotycz

ą

ce  wprawdzie  wpisu hipoteki przy-

musowej,  zabezpieczaj

ą

cej  realizacj

ę

  kar  i  roszcze

ń

  wynikaj

ą

cych  z  prze-

st

ę

pstwa, jednak

Ŝ

e kwestia wła

ś

ciwej reprezentacji Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du 

Rejonowego  istnieje  tak

Ŝ

e  w  przypadku  hipoteki  omawianej  w  niniejszym 

artykule.  Niestety,  S

ą

d  Najwy

Ŝ

szy  postanowieniem  z  dnia  29  listopada 

2007 r.,  sygn.  III  CZP  98/07,  odmówił  podj

ę

cia  uchwały  na  zadane  pytanie 

prawne dotycz

ą

ce tej materii

29

.

 

Rol

ę

  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  trudno  przeceni

ć

,  tym  bardziej, 

Ŝ

w orzecznictwie  Europejskiego  Trybunału  Praw  Człowieka  podkre

ś

la  si

ę

 

konieczno

ść

  ograniczenia  stosowania  przez  polskie  s

ą

dy  tymczasowego 

aresztowania.  W  wielu  wyrokach  wydanych  w  sprawach  przeciwko  Polsce, 
ETPCz  uznał, 

Ŝ

e  Polska  naruszyła  Konwencj

ę

  o  Ochronie  Praw  Człowieka 

i Podstawowych  Wolno

ś

ci,  nadu

Ŝ

ywaj

ą

c  instytucji  tymczasowego  areszto-

wania

30

. Naruszenie to dotyczyło art. 5 Konwencji

31

.  

                                       

29

 Mo

Ŝ

na  jednak  dyskutowa

ć

  na  temat,  czy  uczynił  to  zasadnie.  Stan  faktyczny  wygl

ą

dał  bo-

wiem nast

ę

puj

ą

co: s

ą

d I instancji zwrócił wniosek o wpis hipotek przymusowych kaucyjnych, 

jednej na rzecz Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du Rejonowego w S., drugiej na rzecz pokrzywdzone-

go,  trzeciej  na  rzecz  Skarbu  Pa

ń

stwa  –  Trzeciego  Urz

ę

du  Skarbowego  z  uwagi  na  fakt,  i

Ŝ

 

s

ę

dzia podpisuj

ą

ca wniosek o wpis tych

Ŝ

e hipotek nie zło

Ŝ

yła pełnomocnictwa procesowego 

uprawniaj

ą

cego j

ą

 do reprezentacji Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du Rejonowego w S. udzielonego 

przez  Prezesa  tego  S

ą

du.  Wnioskodawca  wniósł  za

Ŝ

alenie  na  to  zarz

ą

dzenie,  za

ś

  rozpo-

znaj

ą

cy  je  S

ą

d  II  instancji  zwrócił  si

ę

  do  S

ą

du  Najwy

Ŝ

szego  o  rozstrzygni

ę

cie  w

ą

tpliwo

ś

ci, 

czy w takiej sytuacji konieczne jest pełnomocnictwo procesowe, czy te

Ŝ

 nie. S

ą

d Najwy

Ŝ

szy 

odmówił podj

ę

cia uchwały, argumentuj

ą

c, 

Ŝ

e rozstrzygni

ę

cie tej kwestii nie ma znaczenia dla 

rozstrzygni

ę

cia,  albowiem  oskar

Ŝ

ony  nie  jest  ju

Ŝ

  wła

ś

cicielem  nieruchomo

ś

ci,  która  miała 

by

ć

  obci

ąŜ

ona  tym  ograniczonym  prawem  rzeczowym.  S

ą

d  Najwy

Ŝ

szy  wskazał, 

Ŝ

e:  „(...) 

rozstrzygni

ę

cie  przedstawionego  S

ą

dowi  Najwy

Ŝ

szemu  zagadnienia  prawnego  nie  mo

Ŝ

odnie

ść

  wpływu  na  oczekiwany  przez  skar

Ŝą

cego  wynik  sprawy  polegaj

ą

cej  na  dokonaniu 

wpisu  hipoteki  przymusowej  z  jego  wnioskiem”. W  ocenie  autorki  tego  artykułu  konstatacja 
taka była przedwczesna. Przed przyst

ą

pieniem do merytorycznego rozpoznania wniosku na-

le

Ŝ

y bowiem rozstrzygn

ąć

 o jego formalnej poprawno

ś

ci. Polska procedura cywilna nie zna 

regulacji, która pozwalałaby odej

ść

 od oceny, czy zostały spełnione wymogi formalne dane-

go pisma procesowego z tej przyczyny, 

Ŝ

Ŝą

danie strony nie jest zasadne. W post

ę

powaniu 

za

Ŝ

aleniowym wywołanym 

ś

rodkiem odwoławczym na zarz

ą

dzenie o zwrocie pozwu chodzi 

bowiem o przes

ą

dzenie, czy wniosek nadaje si

ę

 do merytorycznego rozpoznania, pomijane 

s

ą

 natomiast kwestie, w jaki sposób zostanie on rozpoznany. 

30

 Przykładowo, w okresie od 1 pa

ź

dziernika 2006 r. do 31 grudnia 2006 r., ETPCz ogłosił 64 

wyroki w sprawach polskich, z czego 28 dotyczyło spraw karnych. W 21 sprawach spo

ś

ród 

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
142 

Tymczasowe  aresztowanie,  wkraczaj

ą

c  najszerzej  w  sfer

ę

  wolno

ś

ci 

człowieka,  jest  bowiem 

ś

rodkiem  najbardziej  dotkliwym  dla  oskar

Ŝ

onego, 

a w konsekwencji  tak

Ŝ

e  dla  jego  rodziny.  Nieizolacyjne 

ś

rodki  zapobiegaw-

cze maj

ą

 wiele zalet: nie poci

ą

gaj

ą

 za sob

ą

 tak wysokich kosztów społecz-

nych, jak tymczasowe aresztowanie (zwi

ą

zanych z utrzymaniem oskar

Ŝ

one-

go  w  areszcie,  pomoc

ą

  materialn

ą

  jego  rodzinie,  zabezpieczeniem  jego 

mieszkania lub mienia),  nie  odrywaj

ą

  oskar

Ŝ

onego od  jego  rodziny  i 

ś

rodo-

wiska

32

,

 

nie pozostawiaj

ą

 tak

Ŝ

e na oskar

Ŝ

onym tak wyra

ź

nego społecznego 

pi

ę

tna,  jak  w  przypadku  tymczasowego  aresztowania,  co  ułatwia  oskar

Ŝ

o-

nemu ponown

ą

 aklimatyzacj

ę

 w społecze

ń

stwie.  

Stosowanie  por

ę

czenia  maj

ą

tkowego  w  postaci  hipoteki  mo

Ŝ

e  w  wielu 

przypadkach  skutecznie  zabezpieczy

ć

  prawidłowy  tok  post

ę

powania  karne-

go. Warto

ść

 rynkowa nieruchomo

ś

ci na przestrzeni ostatnich kilku lat zdecy-

dowanie wzrosła, a zatem mo

Ŝ

na w ten sposób zabezpieczy

ć

 nawet znacz-

ne sumy z tytułu por

ę

czenia. Por

ę

czenie maj

ą

tkowe w takiej postaci nie po-

zbawia oskar

Ŝ

onego (osoby składaj

ą

cej por

ę

czenie) mo

Ŝ

liwo

ś

ci korzystania 

z nieruchomo

ś

ci ani te

Ŝ

 prawa dysponowania ni

ą

, w przeciwie

ń

stwie do zło-

Ŝ

enia  pieni

ę

dzy  lub  innych  warto

ś

ciowych  przedmiotów  do  depozytu  s

ą

do-

wego,  a  jednocze

ś

nie  perspektywa  ewentualnego 

ś

ci

ą

gni

ę

cia  sumy  por

ę

-

czenia w drodze egzekucji z nieruchomo

ś

ci powinna zniech

ę

ci

ć

 oskar

Ŝ

one-

go  do  podj

ę

cia  działa

ń

  maj

ą

cych  utrudni

ć

  post

ę

powanie  karne.  Ponadto, 

w art. 269 § 1 k.k. ustawodawca przewidział rozwi

ą

zanie chroni

ą

ce interesy 

maj

ą

tkowe  pokrzywdzonego.  W  przypadku 

ś

ci

ą

gni

ę

cia  sumy  por

ę

czenia 

z powodu  utrudniania  post

ę

powania  karnego  przez  oskar

Ŝ

onego  pokrzyw-

dzonemu słu

Ŝ

y pierwsze

ń

stwo zaspokojenia ze 

ś

ci

ą

gni

ę

tej sumy por

ę

czenia 

swoich roszcze

ń

 wynikaj

ą

cych z przest

ę

pstwa, je

Ŝ

eli w inny sposób nie mo-

Ŝ

e  uzyska

ć

  naprawienia  szkody.  Nale

Ŝ

y  przy  tym  podkre

ś

li

ć

Ŝ

e  wskazany 

powy

Ŝ

ej przepis jest przepisem szczególnym w stosunku do przepisu art. 65 

ust. 1 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece

33

. Ustawodawca przewidział 

tu bowiem rozwi

ą

zanie polegaj

ą

ce na przyznaniu pierwsze

ń

stwa w realizacji 

                                                                                               

wszystkich spraw karnych Trybunał badał zasadno

ść

 zarzutu zbyt długotrwałego stosowania 

tymczasowego  aresztowania  i  uznał  racje  skar

Ŝą

cych  w  19  sprawach;  cyt.  za:  Przegl

ą

orzecznictwa europejskiego dotycz

ą

cego spraw karnych 2006, nr 4, s. 9.  

31

 Zgodnie z art. 5 ust. 3 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolno

ś

ci z dnia 

4 listopada 1950 r. „Ka

Ŝ

dy zatrzymany lub aresztowany zgodnie z postanowieniami ust

ę

pu 1 

lit. c  powinien  zosta

ć

  niezwłocznie  postawiony  przed  s

ę

dzi

ą

  lub  innym  urz

ę

dnikiem  upraw-

nionym  przez  ustaw

ę

 do wykonywania władzy s

ą

dowej i ma prawo by

ć

 s

ą

dzony w rozs

ą

d-

nym terminie albo zwolniony na czas post

ę

powania. Zwolnienie mo

Ŝ

e zosta

ć

 uzale

Ŝ

nione od 

udzielenia gwarancji zapewniaj

ą

cych stawienie si

ę

 na rozpraw

ę

”.  

32

 D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 89. 

33

 Zob. I. K u n i c k i, Nale

Ŝ

no

ś

ci zabezpieczone rzeczowo w podziale sumy uzyskanej z egze-

kucji (zagadnienia wybrane), Problemy Egzekucji 1999, nr 3, s. 35. 

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia... 

Prokuratura 
i Prawo 2, 2009 

 

143 

wierzytelno

ś

ci wierzycielowi osobistemu przed wierzycielem, na rzecz które-

go wpisana została hipoteka – tj. Skarbem Pa

ń

stwa. 

Z  analizy  statystyk  wynika, 

Ŝ

e  na  przestrzeni  ostatnich  dziesi

ę

ciu  lat 

wzrosła  wyra

ź

nie  ilo

ść

  spraw,  w  których  zastosowano 

ś

rodek  zapobiegaw-

czy w postaci por

ę

czenia maj

ą

tkowego

34

. Oznacza to, 

Ŝ

e wymienione powy-

Ŝ

ej  zalety  s

ą

  doceniane  w  coraz  wi

ę

kszym  stopniu  przez  organy  stosuj

ą

ce 

ś

rodki zapobiegawcze. 

 
 

Mortgage as one of surety methods in criminal 

proceedings 

Abstract 

In  her  article  the  author  discusses  the  use  of  non-isolation  preventive 

measures  to  assure  a  normal  course  of  criminal  proceedings,  focusing  on 
issues  connected with surety  by  mortgage.  Analyzing  the  provisions  of  civil 
law and criminal procedure rules, the author deals with issues pertaining to 
the  method  of  establishment  and  termination  of  this  limited  right  
in  rem,  as 
well as problems connected with the kind and nature of this particular form of 
mortgage. Moreover, she discusses in detail the requirements that should be 
met  by  a  decision  to  use  the  said  preventive  measure,  and  obligations  of 
both  the  authority  conducting  the  proceedings,  and  a  person  providing 
surety, as regards the effective establishment of mortgage. The author also 
addresses  issues  connected  with  the  grounds  for  making  a  relevant  mort-
gage entry in a Land and Mortgage Register, taking into account the fact that 

                                       

34

 Z  Informacji  statystycznych  o  działalno

ś

ci  powszechnych  jednostek  organizacyjnych  proku-

ratury  w  2007  r.  sporz

ą

dzonych  przez  Ministerstwo  Sprawiedliwo

ś

ci,  Departament  Organi-

zacyjny,  zamieszczonych  na  jego  stronie  internetowej  (www.ms.gov.pl  –  stan  na  dzie

ń

 

30 kwietnia 2008 r.) wynika, 

Ŝ

e: w 1998 r. por

ę

czenie maj

ą

tkowe w zako

ń

czonych post

ę

po-

waniach  przygotowawczych  zastosowano  3.947  razy,  w 1999 r.  –  3.637  razy,  w  2000  r.  – 
4.103 razy, w 2001 r. – 4.563 razy, w 2002 r. – 4.714 razy, w 2003 r. – 5.359 razy, w 2004 r. 
– 7.074 razy, w 2005 r. – 9.640 razy, w 2006 r. – 12.816 razy, za

ś

 w 2007 r. – 12.051 razy. 

Oznacza  to, 

Ŝ

e  liczba  oskar

Ŝ

onych  wobec  których  zastosowano  por

ę

czenie  maj

ą

tkowe 

wzrosła trzykrotnie. W 2007 r. prokuratorzy wydali 66.719 postanowie

ń

 o zastosowaniu po-

r

ę

czenia maj

ą

tkowego. Najwi

ę

ksza liczba osób w stosunku do których wydano postanowie-

nie o zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego wyst

ą

piła w Prokuraturze Pozna

ń

skiej (3.672), 

najmniejsza w Prokuraturze Włocławskiej (605). Procentowo liczba osób w stosunku do któ-
rych zastosowano por

ę

czenie maj

ą

tkowe w stosunku do wszystkich oskar

Ŝ

onych najwi

ę

ksza 

jest  w  Prokuraturze  Białostockiej  (32,35%),  za

ś

  najmniejsza  w Prokuraturze  Warszawskiej 

(8,58%). 

background image

A. Krakówka 

Prokuratura  

i Prawo 2, 2009 

 

 
144 

they give raise to doubts as far as practises of both bodies that use sureties, 
and Land and Mortgage Register Court are concerned. In the course of the 
discussion, the author also presents selected key points of judicial decisions 
issued  by  the Supreme  Court  and Court  of  Appeal,  as well  as  opinions  ex-
pressed  in  the  literature  on  sureties  in  general,  and  on  mortgage  as  a  par-
ticular kind of surety.