Hipoteka jako jedna z postaci poręczenia majątkowego

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

131

Agata Krakówka

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego w post

ę

powaniu karnym

Streszczenie

W artykule autorka porusza problem wykorzystania nieizolacyjnych

ś

rod-

ków zapobiegawczych do zabezpieczenia prawidłowego toku procesu kar-
nego, skupiaj

ą

c si

ę

na kwestiach zwi

ą

zanych z por

ę

czeniem maj

ą

tkowym

w postaci hipoteki. Autorka rozwa

ż

a w artykule zagadnienia zwi

ą

zane ze

sposobem powstania i ustania tego ograniczonego prawa rzeczowego, jak
równie

ż

zwi

ą

zane z rodzajem i charakterem tej szczególnej postaci hipoteki,

analizuj

ą

c zarówno przepisy z dziedziny prawa cywilnego, jak i post

ę

powa-

nia karnego. Ponadto, omawia szczegółowo wymogi, jakie powinno spełnia

ć

postanowienie o zastosowaniu tego

ś

rodka zapobiegawczego i obowi

ą

zki

zarówno organów procesowych, jak i osoby składaj

ą

cej por

ę

czenie w zakre-

sie skutecznego ustanowienia hipoteki. Przybli

ż

a tak

ż

e problematyk

ę

zwi

ą

-

zan

ą

z podstaw

ą

wpisu hipoteki w ksi

ę

dze wieczystej, maj

ą

c na uwadze,

ż

e

ta ostatnia kwestia rodzi w

ą

tpliwo

ś

ci w praktyce organów stosuj

ą

cych por

ę

-

czenie maj

ą

tkowe i s

ą

dów wieczystoksi

ę

gowych. W toku rozwa

ż

a

ń

, autorka

przedstawia tak

ż

e wybrane tezy z orzecznictwa S

ą

du Najwy

ż

szego i S

ą

dów

Apelacyjnych oraz pogl

ą

dy wyra

ż

one w pi

ś

miennictwie dotycz

ą

ce por

ę

cze-

nia maj

ą

tkowego w ogólno

ś

ci oraz hipoteki jako jego szczególnego rodzaju.


Hipoteka jest ograniczonym prawem rzeczowym, którego główn

ą

funkcj

ą

jest zabezpieczenie wykonania zobowi

ą

zania pieni

ęż

nego. W polskim pra-

wie została ona uregulowana w ustawie z dnia 6 lipca 1982 r. o ksi

ę

gach

wieczystych i hipotece

1

. Art. 65 ust. 1 tej

ż

e ustawy stanowi: „W celu zabez-

pieczenia oznaczonej wierzytelno

ś

ci mo

ż

na nieruchomo

ść

obci

ąż

y

ć

pra-

wem, na mocy którego wierzyciel mo

ż

e dochodzi

ć

zaspokojenia z nierucho-

mo

ś

ci bez wzgl

ę

du na to, czyj

ą

stała si

ę

własno

ś

ci

ą

, i z pierwsze

ń

stwem

przed wierzycielami osobistymi wła

ś

ciciela nieruchomo

ś

ci (hipoteka)”.

Hipoteka jest szeroko wykorzystywana nie tylko do zabezpieczenia wie-

rzytelno

ś

ci cywilnoprawnych. Przewiduj

ą

j

ą

tak

ż

e przepisy gał

ę

zi prawa in-

nych ni

ż

prawo cywilne, gdzie słu

ż

y zabezpieczeniu zobowi

ą

za

ń

publiczno-

1

Dz. U. z 2001 r., Nr 124, poz. 1361 z pó

ź

n. zm.

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


132

prawnych

2

.

Instytucja hipoteki została przewidziana równie

ż

w przepisach

dotycz

ą

cych post

ę

powania karnego. Stosuje si

ę

j

ą

bowiem do zabezpiecze-

nia kar i roszcze

ń

(wynikaj

ą

cych z popełnienia przest

ę

pstwa) o charakterze

pieni

ęż

nym. Wyst

ę

puje ponadto jako jedna z postaci por

ę

czenia maj

ą

tko-

wego stosowanego jako

ś

rodek zapobiegawczy

3

. W pierwszym przypadku

hipoteka słu

ż

y zatem swemu tradycyjnemu celowi, gdy

ż

zabezpiecza przy-

szł

ą

zapłat

ę

szeroko rozumianej nale

ż

no

ś

ci pieni

ęż

nej. Natomiast w drugim

przypadku ma bardziej zło

ż

ony charakter. Hipoteka ta zabezpiecza okre

ś

lo-

n

ą

sum

ę

por

ę

czenia, która mo

ż

e zosta

ć

ś

ci

ą

gni

ę

ta na rzecz Skarbu Pa

ń

-

stwa w przypadku niewykonania obowi

ą

zków procesowych przez oskar

ż

o-

nego, jednak

ż

e jej głównym celem jako

ś

rodka zapobiegawczego jest

przede wszystkim zapewnienie prawidłowego toku post

ę

powania karnego

4

,

a nie zabezpieczenie realizacji okre

ś

lonej wierzytelno

ś

ci. Słu

ż

y ona jako

ś

rodek maj

ą

cy na celu zdyscyplinowanie podejrzanego (oskar

ż

onego) do

tego, by przestrzegał obowi

ą

zków nało

ż

onych na niego przepisami kodeksu

post

ę

powania karnego. Obawa przed poniesieniem okre

ś

lonej dolegliwo

ś

ci

o charakterze ekonomicznym ma wzmocni

ć

motywacj

ę

oskar

ż

onego do

stawiania si

ę

na ka

ż

de wezwanie organu prowadz

ą

cego post

ę

powanie i do

nieutrudniania tego post

ę

powania.

Stosowanie instytucji por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki

w praktyce budzi pewne w

ą

tpliwo

ś

ci spowodowane faktem,

ż

e jest to insty-

2

Mo

ż

liwo

ść

ustanowienia hipoteki przewiduj

ą

np. art. 34 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r.

Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r., Nr 8, poz. 60 z pó

ź

n. zm.), art. 49 ust. 1

ustawy z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu
osób niepełnosprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2008 r., Nr 14, poz. 92) czy art. 94 ust. 1 usta-
wy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535
z pó

ź

n. zm.).

3

Szczególn

ą

posta

ć

por

ę

czenia maj

ą

tkowego ustawodawca wprowadził w art. 283 § 1 k.p.k.,

w którym stwierdził,

ż

e wydanie listu

ż

elaznego mo

ż

na uzale

ż

ni

ć

od zło

ż

enia por

ę

czenia ma-

j

ą

tkowego.

4

Jak wskazuje M. C i e

ś

l a k: „Nazwa «

ś

rodki zapobiegawcze» odnosi si

ę

do szczególnej

kategorii

ś

rodków przymusu, których zadanie mo

ż

na by okre

ś

li

ć

jako zabezpieczenie celów

procesu. Zabezpieczenie głównie przez zapewnienie obecno

ś

ci oskar

ż

onego dla celów pro-

cesu karnego; jego obecno

ś

ci w tych etapach lub czynno

ś

ciach procesu, w których jest ona

wedle ustawy wymagana; jego wyja

ś

nie

ń

, o ile zechce je zło

ż

y

ć

; jego obecno

ś

ci, aby było na

kim wykona

ć

kar

ę

w przypadku wyroku skazuj

ą

cego. Ale nie tylko o zapewnienie obecno

ś

ci

oskar

ż

onego chodzi. Chodzi tak

ż

e o zapewnienie normalnych warunków post

ę

powania do-

wodowego, a

ś

ci

ś

lej – o przeciwdziałanie «matactwu» ze strony oskar

ż

onego. Chodzi

ć

mo

ż

e

wreszcie o zabezpieczenie pewnych celów materialno-prawnych: uniemo

ż

liwienie lub utrud-

nienie oskar

ż

onemu popełniania dalszych przest

ę

pstw oraz wzmocnienie skuteczno

ś

ci re-

presji karnej, przez unaocznienie natychmiastowej reakcji na czyn przest

ę

pny”

Ś

rodki za-

pobiegawcze w projekcie kodeksu karnego z 1968 r., Pa

ń

stwo i Prawo 1969, nr 1, s. 96.

F. P r u s a k wskazuje za

ś

,

ż

e w por

ę

czeniu maj

ą

tkowym mo

ż

na si

ę

dopatrzy

ć

pewnych ele-

mentów zadatku kary maj

ą

tkowej i zwi

ę

kszenia mo

ż

liwo

ś

ci rewindykacyjnych

Nieizolacyjne

ś

rodki zapobiegawcze w procesie karnym, Palestra 1977, nr 1, s. 66.

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

133

tucja z pogranicza dwóch gał

ę

zi prawa. Do prawidłowego stosowania insty-

tucji hipoteki w post

ę

powaniu karnym konieczna jest zatem znajomo

ść

za-

równo przepisów prawa i post

ę

powania cywilnego dotycz

ą

cych hipoteki

i ograniczonych praw rzeczowych w ogólno

ś

ci, jak i przepisów post

ę

powania

karnego dotycz

ą

cych

ś

rodków zapobiegawczych.

Mo

ż

liwo

ść

zastosowania hipoteki jako

ś

rodka zapobiegawczego wprowa-

dza art. 266 § 1 k.p.k., który stanowi,

ż

e por

ę

czenie maj

ą

tkowe w postaci

pieni

ę

dzy, papierów warto

ś

ciowych, zastawu lub hipoteki mo

ż

e zło

ż

y

ć

oskar

ż

ony albo inna osoba. Mimo podobie

ń

stwa terminologicznego do por

ę

-

czenia uregulowanego w art. 876–887 k.c., por

ę

czenie maj

ą

tkowe nie jest

odmian

ą

por

ę

czenia cywilnoprawnego

5

.

O zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki orzeka s

ą

d

lub prokurator. Por

ę

czenie maj

ą

tkowe mo

ż

e by

ć

zastosowane wył

ą

cznie

wówczas, gdy zostan

ą

spełnione zarówno ogólne (wskazane w art. 249 § 1

k.p.k.), jak i szczególne (wskazane w art. 258 § 1–3 k.p.k. w zw. z § 4) prze-
słanki stosowania

ś

rodków zapobiegawczych. Jak w przypadku ka

ż

dego

ś

rodka zapobiegawczego, do jego zastosowania konieczne jest wcze

ś

niej-

sze wydanie postanowienia o przedstawieniu zarzutów.

Por

ę

czenie maj

ą

tkowe mo

ż

e zło

ż

y

ć

zarówno sam oskar

ż

ony (podejrza-

ny) jak i inna osoba. Konieczne jest jedynie, aby osoby te posiadały zdol-
no

ść

do czynno

ś

ci prawnych w rozumieniu przepisów prawa cywilnego. Do

przyj

ę

cia por

ę

czenia od osoby trzeciej konieczna jest tak

ż

e zgoda oskar

ż

o-

nego. Wymóg ten nie wynika z

ż

adnego przepisu, aby jednak zastosowanie

ś

rodka było skuteczne i celowe, oskar

ż

ony powinien na

ń

wyrazi

ć

zgod

ę

.

Celem

ś

rodka jest przecie

ż

zapewnienie wła

ś

ciwego zachowania si

ę

oskar-

ż

onego w toku post

ę

powania.

Decyzja o zastosowaniu

ś

rodka zapobiegawczego zapada w formie po-

stanowienia, na które przysługuje za

ż

alenie. Wymogi dotycz

ą

ce formy i tre-

ś

ci postanowienia o zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipo-

teki mo

ż

na podzieli

ć

na:

ogólne – tj. takie, które musi spełnia

ć

ka

ż

de postanowienie – zgodnie

z art. 94 § 1 k.p.k. powinno ono zawiera

ć

oznaczenie organu oraz osoby

lub osób, wydaj

ą

cych postanowienie, dat

ę

wydania postanowienia, wska-

zanie sprawy oraz kwestii, której postanowienie dotyczy, rozstrzygni

ę

cie

z podaniem podstawy prawnej oraz uzasadnienie,

rodzajowe – tj. odnosz

ą

ce si

ę

do postanowie

ń

w przedmiocie

ś

rodka za-

pobiegawczego – art. 251 § 1 i 3 k.p.k. nakłada na organ procesowy
obowi

ą

zek wskazania w postanowieniu: osoby, zarzucanego jej czynu

i jego kwalifikacji prawnej oraz podania podstawy prawnej zastosowania

ś

rodka zapobiegawczego,

5

M. C i e

ś

l a k,

Ś

rodki zapobiegawcze..., s. 105.

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


134

rodzajowe szczególne – tj. wymogi odnosz

ą

ce si

ę

wył

ą

cznie do postano-

wie

ń

o zastosowaniu por

ę

czenia – wymogi te zostały wymienione w art.

266 § 2 k.p.k.: wysoko

ść

, rodzaj i warunki por

ę

czenia maj

ą

tkowego,

a w szczególno

ś

ci termin zło

ż

enia przedmiotu por

ę

czenia.

W art. 266 § 2 k.p.k. ustawodawca nało

ż

ył na s

ą

d lub prokuratora obo-

wi

ą

zek uwzgl

ę

dnienia przy ustalaniu wysoko

ś

ci, rodzaju i warunków por

ę

-

czenia maj

ą

tkowego sytuacji materialnej oskar

ż

onego i składaj

ą

cego por

ę

-

czenie maj

ą

tkowe, wysoko

ś

ci wyrz

ą

dzonej szkody oraz charakteru popeł-

nionego czynu.

Nie budzi w

ą

tpliwo

ś

ci,

ż

e wysoko

ść

por

ę

czenia musi zosta

ć

ustalona

w taki sposób, by mo

ż

liwo

ść

przepadku przedmiotu por

ę

czenia powstrzyma-

ła oskar

ż

onego przed podj

ę

ciem zachowa

ń

zakłócaj

ą

cych prawidłowy tok

post

ę

powania

6

. W orzecznictwie wskazuje si

ę

,

ż

e w pierwszej kolejno

ś

ci

wysoko

ść

por

ę

czenia powinna by

ć

okre

ś

lona charakterem popełnionego

czynu, a dopiero w dalszej kolejno

ś

ci – sytuacj

ą

materialn

ą

oskar

ż

onego lub

składaj

ą

cego por

ę

czenie maj

ą

tkowe, a tak

ż

e wysoko

ś

ci

ą

wyrz

ą

dzonej szko-

dy

7

. Chodzi o to, by ewentualna utrata przedmiotu por

ę

czenia w przypadku

niewypełnienia obowi

ą

zków procesowych przez oskar

ż

onego stanowiła od-

czuwaln

ą

dolegliwo

ść

. Tym samym, by obawa oskar

ż

onego przed pozba-

wieniem przedmiotów maj

ą

tkowych o znacznej dla niego warto

ś

ci, motywo-

wała go do wypełniania nało

ż

onych na niego obowi

ą

zków procesowych.

Przy ustalaniu terminu zło

ż

enia por

ę

czenia w postaci hipoteki nale

ż

y

wzi

ąć

pod uwag

ę

ś

redni czas post

ę

powania o wpis w ksi

ę

dze wieczystej

w s

ą

dzie wła

ś

ciwym dla nieruchomo

ś

ci, która ma zosta

ć

obci

ąż

ona

8

. Konse-

6

Europejski Trybunał Praw Człowieka wskazał w wyroku z dnia 15 listopada 2001 r. wydanym

w sprawie Iwa

ń

czuk przeciwko Polsce (skarga nr 25196/94, strona internetowa Biura Infor-

macji Rady Europy:

www.coe.org.pl/pre_orzecznictwoB/Iwanczuk.doc

– stan na dzie

ń

2 maja 2008 r.),

ż

e kwota por

ę

czenia maj

ą

tkowego musi by

ć

„okre

ś

lona zasadniczo w od-

niesieniu do danej osoby, jej maj

ą

tku (...), inaczej mówi

ą

c do stopnia przekonania, i

ż

mo

ż

li-

wa perspektywa utraty zabezpieczenia w razie niestawiennictwa na rozpraw

ę

b

ę

dzie działa-

ła jako wystarczaj

ą

cy czynnik wykluczaj

ą

cy jak

ą

kolwiek wol

ę

ucieczki” Tak te

ż

w wyroku

z dnia 28 czerwca 1968 r. w sprawie Neumeister przeciwko Austrii, „Seria A”, s. 40, § 14.

7

Na dominuj

ą

c

ą

rol

ę

charakteru czynu przy ustalaniu wysoko

ś

ci por

ę

czenia maj

ą

tkowego

wskazał np. SA w Krakowie w postanowieniu z dnia 29 wrze

ś

nia 1993 r., II AKz 262/93, KZS

1993, nr 10, poz. 31. Ten sam s

ą

d w postanowieniu z dnia 5 maja 2004 r., II AKz 144/04,

KZS 2004, nr 6, wskazał: „Por

ę

czenie maj

ą

tkowe ma na celu rzeczywiste, a nie iluzoryczne

powstrzymanie oskar

ż

onych przed podj

ę

ciem bezprawnych działa

ń

utrudniaj

ą

cych post

ę

-

powanie. Ju

ż

poprzednio S

ą

d Apelacyjny przyznawał prymat nie sytuacji maj

ą

tkowej oskar-

ż

onego, by

ć

mo

ż

e nie do ko

ń

ca rozpoznanej (KZS 1995, nr 3–4, poz. 62), i stwierdzał,

ż

e

suma por

ę

czenia powinna odpowiada

ć

powadze zarzutu oraz mo

ż

liwemu wymiarowi kary,

by post

ę

powanie toczyło si

ę

sprawnie, to jest nie było przez podejrzanego utrudniane (KZS

1994, nr 4, poz. 28)”.

8

Por. K. T. B o r a t y

ń

s k a, (w:) K. T. B o r a t y

ń

s k a, A. G ó r s k i, A. S a k o w i c z, A. W a

ż

-

n y, Kodeks post

ę

powania karnego. Komentarz, wyd. 2, Warszawa 2007, s. 563; R. A. S t e -

f a

ń

s k i, (w:) Z. G o s t y

ń

s k i (red.), Kodeks post

ę

powania karnego. Komentarz, t. I, Dom

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

135

kwencj

ą

niezło

ż

enia por

ę

czenia w terminie jest bowiem utrata mocy posta-

nowienia o zastosowaniu por

ę

czenia.

S

ą

d Najwy

ż

szy w postanowieniu z dnia 16 czerwca 1989 r. wskazał,

ż

e:

„Przyj

ę

cie por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki wymaga dokładnego

ustalenia nieruchomo

ś

ci, na której ma by

ć

ona ustanowiona, jej warto

ś

ci

z uwzgl

ę

dnieniem ju

ż

istniej

ą

cych obci

ąż

e

ń

oraz tego, czy suma por

ę

czenia

mie

ś

ci si

ę

w rzeczywistej warto

ś

ci nieruchomo

ś

ci”

9

. W postanowieniu o za-

stosowaniu

ś

rodka zapobiegawczego nale

ż

y zatem wskaza

ć

numer działki

lub działek wchodz

ą

cych w skład nieruchomo

ś

ci, ich powierzchni

ę

i poło

ż

e-

nie albo numer, powierzchni

ę

i poło

ż

enie lokalu oraz numer ksi

ę

gi wieczystej

prowadzonej dla nieruchomo

ś

ci.

Przed zastosowaniem

ś

rodka zapobiegawczego w tej postaci, s

ą

d lub

prokurator powinien za

żą

da

ć

od osoby por

ę

czaj

ą

cej aktualnego odpisu

z ksi

ę

gi wieczystej prowadzonej dla nieruchomo

ś

ci maj

ą

cej stanowi

ć

przed-

miot hipoteki. Jest to konieczne do ustalenia, czy osoba deklaruj

ą

ca ch

ęć

zło

ż

enia por

ę

czenia jest rzeczywi

ś

cie wła

ś

cicielem nieruchomo

ś

ci, czy przy-

sługuje jej prawo własno

ś

ci, czy te

ż

wieczystego u

ż

ytkowania nieruchomo-

ś

ci, jak równie

ż

, czy nieruchomo

ść

ta jest obci

ąż

ona innymi ograniczonymi

prawami rzeczowymi, a je

ś

li tak, to jakimi i w jakiej wysoko

ś

ci. Ponadto, na-

le

ż

y sprawdzi

ć

, czy w dziale III nie figuruje ostrze

ż

enie o wszcz

ę

ciu egzeku-

cji z nieruchomo

ś

ci

10

. Przydatne mo

ż

e by

ć

tak

ż

e za

żą

danie dokumentu,

z którego b

ę

dzie wynikała warto

ść

nieruchomo

ś

ci – np. wyceny rzeczo-

znawcy maj

ą

tkowego.

Odno

ś

nie praw, które mog

ą

zosta

ć

obci

ąż

one hipotek

ą

, nale

ż

y wskaza

ć

,

ż

e z art. 65 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece wynika,

ż

e poza nieru-

chomo

ś

ci

ą

hipotek

ą

mo

ż

na obci

ąż

y

ć

tak

ż

e prawo wieczystego u

ż

ytkowania,

cz

ęść

ułamkow

ą

nieruchomo

ś

ci, je

ż

eli stanowi udział współwła

ś

ciciela,

a tak

ż

e spółdzielcze własno

ś

ciowe prawo do lokalu i wierzytelno

ść

obci

ąż

o-

n

ą

hipotek

ą

(subintabulat). W orzecznictwie wskazano,

ż

e hipoteka mo

ż

e

zosta

ć

ustanowiona na nieruchomo

ś

ci stanowi

ą

cej współwłasno

ść

oskar

ż

o-

nego i jego

ż

ony

11

,

a tak

ż

e stanowi

ą

cej współwłasno

ść

w cz

ęś

ciach ułam-

kowych oskar

ż

onego i jego matki

12

.

W praktyce wieczystoksi

ę

gowej istniej

ą

rozbie

ż

no

ś

ci odno

ś

nie tego, co

stanowi podstaw

ę

wpisu hipoteki: samo postanowienie o zastosowaniu

Wydawniczy ABC, Warszawa 1998, s. 719; D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe jako

ś

rodek zapobiegawczy w polskim procesie karnym, TNOiK, Toru

ń

2002, s. 172.

9

I KZ 73/89, OSNKW 1989, nr 5–6, poz. 44.

10

Zgodnie z art. 930 § 3 k.p.c. obci

ąż

enie przez dłu

ż

nika nieruchomo

ś

ci po jej zaj

ę

ciu jest

niewa

ż

ne. W przypadku uznania,

ż

e hipoteka ustanowiona z tytułu por

ę

czenia maj

ą

tkowego

ma charakter umowny, nie jest wi

ę

c mo

ż

liwe zło

ż

enie wa

ż

nego o

ś

wiadczenia woli o usta-

nowieniu hipoteki po zaj

ę

ciu nieruchomo

ś

ci.

11

Post. SA w Krakowie z dnia 12 sierpnia 1993 r., II AKz 234/93, KZS 1993, nr 6–8, poz. 44.

12

Post. SA w Krakowie z dnia 30 marca 1994 r., II AKz 111/94, KZS 1994, nr 4, poz. 28.

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


136

ś

rodka zapobiegawczego w postaci hipoteki czy te

ż

o

ś

wiadczenie wła

ś

cicie-

la nieruchomo

ś

ci b

ę

d

ą

cego osob

ą

por

ę

czaj

ą

c

ą

o ustanowieniu hipoteki zło-

ż

one w formie aktu notarialnego. Powstaje tak

ż

e pytanie, czy hipoteka po-

wstała w wyniku zastosowania przepisów o por

ę

czeniu maj

ą

tkowym ma

charakter hipoteki umownej, czy te

ż

jest hipotek

ą

przymusow

ą

.

W

ą

tpliwo

ś

ci te wynikaj

ą

z niejednoznacznego charakteru por

ę

czenia.

Z jednej strony stanowi ono bowiem

ś

rodek zapobiegawczy, a wi

ę

c

ś

rodek

przymusu, z drugiej za

ś

strony, to od osoby b

ę

d

ą

cej wła

ś

cicielem nierucho-

mo

ś

ci z reguły wychodzi propozycja zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego

w takiej postaci, a w ka

ż

dym przypadku jej zgoda jest warunkiem koniecz-

nym zastosowania tego

ś

rodka zapobiegawczego

13

.

Por

ę

czenie maj

ą

tkowe

jest bowiem nieizolacyjnym

ś

rodkiem zapobiegawczym opartym na umowie

mi

ę

dzy organem stosuj

ą

cym ten

ś

rodek a por

ę

czaj

ą

cym. Jak wskazuje

A. Bulsiewicz: „Tre

ś

ci

ą

por

ę

czenia maj

ą

tkowego jest wynikaj

ą

ca z decyzji

organu procesowego o zastosowaniu tego

ś

rodka swoista umowa mi

ę

dzy

organem procesowym a oskar

ż

onym lub inn

ą

osob

ą

, okre

ś

laj

ą

ca warunki

maj

ą

tkowego zabezpieczenia obecno

ś

ci i prawidłowego udziału oskar

ż

one-

go w procesie. Realizacj

ę

tej umowy gwarantuje konsekwencja w postaci

utraty warto

ś

ci maj

ą

tkowych obj

ę

tych umow

ą

i wi

ążą

cy si

ę

z tym przymus

psychiczny oddziałuj

ą

cy na oskar

ż

onego. Taka umowa nie jest zawierana

w jakiej

ś

typowej formie. Do jej zawi

ą

zania wystarczy consensus obu stron

co do warunków umowy”

14

.

Powy

ż

sz

ą

kwesti

ę

rozwa

ż

ał A. Oleszko, który wskazał,

ż

e postanowienie

prokuratora o zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki

stanowi podstaw

ę

wpisu hipoteki przymusowej kaucyjnej. W jego ocenie,

stanowisko takie uzasadnia tre

ść

art. 111 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych

i hipotece, zgodnie z którym hipoteka przymusowa wpisana na podstawie
nieprawomocnego orzeczenia, tymczasowego zarz

ą

dzenia s

ą

du, postano-

wienia prokuratora jest hipotek

ą

kaucyjn

ą

. Z wnioskiem o dokonanie wpisu

hipoteki mo

ż

e za

ś

wyst

ą

pi

ć

zarówno składaj

ą

cy por

ę

czenie, jak i prokurator.

Autor ten podkre

ś

lił,

ż

e „s

ą

d w post

ę

powaniu o wpis

żą

danej hipoteki bada

jedynie przesłanki formalne postanowienia prokuratora (...), a nadto, czy
postanowienie to zawiera okre

ś

lenie wysoko

ś

ci, rodzaju i warunków por

ę

-

czenia (gdy chodzi o hipotek

ę

, ustalon

ą

sum

ę

pieni

ęż

n

ą

podlegaj

ą

c

ą

zabez-

pieczeniu)”

15

.

A. Bulsiewicz wyraził pogl

ą

d,

ż

e „okre

ś

lenie tej postaci por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego (hipoteki – przyp. autorki) w postanowieniu o zastosowaniu

ś

rodka

13

Sugestia co do mo

ż

liwo

ś

ci zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego mo

ż

e pochodzi

ć

tak

ż

e od

organu procesowego, a nawet organ ten mo

ż

e wprost o tym postanowi

ć

w wypadku tzw. wa-

runkowego tymczasowego aresztowania (art. 257 § 2 k.p.k.).

14

A. B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe w polskim procesie karnym, Toru

ń

1991, s. 21.

15

A. O l e s z k o, Pytania i odpowiedzi, Rejent 2002, nr 9, s. 133–134.

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

137

zapobiegawczego jest podstaw

ą

do wyst

ą

pienia przez składaj

ą

cego por

ę

-

czenie do Pa

ń

stwowego Biura Notarialnego (aktualnie s

ą

du wieczystoksi

ę

-

gowego – przyp. autorki) o dokonanie wpisu hipoteki w ksi

ę

dze wieczystej

nieruchomo

ś

ci (art. 245¹ k.c. oraz art. 37 i 38 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych

i hipotece)”

16

. Autor nie uzasadnił jednak bli

ż

ej swojego pogl

ą

du. Stanowi-

sko,

ż

e podstaw

ą

wpisu hipoteki jest postanowienie o zastosowaniu por

ę

-

czenia podzielił tak

ż

e R. A. Stefa

ń

ski

17

.

D. Tarnowska, cho

ć

nie okre

ś

liła wyra

ź

nie rodzaju i charakteru tej hipote-

ki, to jednak wskazuj

ą

c,

ż

e do powstania hipoteki konieczne jest zawarcie

umowy pomi

ę

dzy osob

ą

składaj

ą

c

ą

por

ę

czenie (wła

ś

cicielem nieruchomo-

ś

ci) a organem procesowym oraz dokonanie wpisu w ksi

ę

dze wieczystej,

jednoznacznie opowiedziała si

ę

za pogl

ą

dem,

ż

e hipoteka powstała w wyni-

ku zastosowania por

ę

czenia maj

ą

tkowego jest hipotek

ą

umown

ą

. Jednak

ż

e,

tak

ż

e w jej ocenie podstaw

ą

dokonania wpisu w ksi

ę

dze wieczystej b

ę

dzie

okre

ś

lenie tej postaci por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postanowieniu o zastoso-

waniu tego

ś

rodka

18

.

Mo

ż

na znale

źć

przekonuj

ą

ce argumenty, zarówno na poparcie stanowi-

ska,

ż

e podstaw

ą

wpisu hipoteki jest postanowienie o zastosowaniu por

ę

-

czenia w takiej postaci, jak i na poparcie pogl

ą

du,

ż

e do dokonania wpisu

konieczne jest zło

ż

enie przez wła

ś

ciciela nieruchomo

ś

ci o

ś

wiadczenia woli

w formie aktu notarialnego (art. 245 § 2 zd. 2 k.c.). Wydaje si

ę

jednak,

ż

e

bardziej przekonuj

ą

cy jest pogl

ą

d o konieczno

ś

ci zło

ż

enia przez wła

ś

ciciela

o

ś

wiadczenia woli o ustanowieniu hipoteki w formie aktu notarialnego. Nale-

ż

y uzna

ć

,

ż

e postanowienie o zastosowaniu por

ę

czenia okre

ś

la jedynie wa-

runki, na jakich hipoteka ma zosta

ć

ustanowiona. Brak jest jakiegokolwiek

przepisu, który stanowiłby,

ż

e postanowienie wydane w tym trybie mo

ż

e

stanowi

ć

podstaw

ę

wpisu hipoteki. Trudno, na podstawie szcz

ą

tkowej regu-

lacji zawartej w kodeksie post

ę

powania karnego, przyj

ąć

,

ż

e dla tej umowy

ustawodawca wył

ą

czył generaln

ą

zasad

ę

dotycz

ą

c

ą

formy o

ś

wiadczenia

woli o ustanowieniu hipoteki. Na podstawie samego orzeczenia powsta

ć

mo

ż

e jedynie hipoteka przymusowa, ale przyj

ę

cie,

ż

e w wyniku zastosowa-

nia

ś

rodka zapobiegawczego powstaje hipoteka tego rodzaju, jest o tyle

nietrafne,

ż

e por

ę

czenie maj

ą

tkowe opiera si

ę

o zgod

ę

osoby udzielaj

ą

cej

por

ę

czenia i bez tej zgody nie mo

ż

e zaistnie

ć

. Cech

ą

charakterystyczn

ą

hipoteki przymusowej jest za

ś

to,

ż

e powstaje ona bez zgody wła

ś

ciciela,

a nawet wbrew jego woli. Nie podzielam tym samym pogl

ą

du wyra

ż

onego

16

A. B u l s i e w i c z , Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 57.

17

R. A. S t e f a

ń

s k i w komentarzu do art. 266 kodeksu post

ę

powania karnego, (w:) Z. G o -

s t y

ń

s k i (red.), J. B r a t o s z e w s k i, L. G a r d o c k i, S. M. P r z y j e m s k i, R. A. S t e f a

ń

-

s k i, S. Za b ł o c k i, Kodeks post

ę

powania karnego. Komentarz, t. II, Dom Wydawniczy ABC,

Warszawa 1998, s. 171.

18

D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 145.

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


138

przez A. Oleszko, jakoby mo

ż

liwe było ustanowienie z tytułu por

ę

czenia

hipoteki

przymusowej. Zło

ż

enie por

ę

czenia w postaci hipoteki wymaga za-

tem od por

ę

czaj

ą

cego zło

ż

enia o

ś

wiadczenia woli o ustanowieniu hipoteki

w formie aktu notarialnego, a nast

ę

pnie wyst

ą

pienia przez niego z wnio-

skiem o wpis hipoteki. Z uwagi na tre

ść

art. 92 § 4 ustawy

Prawo o notaria-

cie wniosek zostanie przekazany do s

ą

du wieczystoksi

ę

gowego przez nota-

riusza

19

.

Inaczej mówi

ą

c, wyst

ę

puj

ą

c z inicjatyw

ą

zastosowania

ś

rodka zapobie-

gawczego w postaci por

ę

czenia maj

ą

tkowego, por

ę

czaj

ą

cy zgłasza goto-

wo

ść

do zło

ż

enia r

ę

kojmi w okre

ś

lonej postaci, za

ś

organ procesowy posta-

nowieniem o zastosowaniu tego

ś

rodka wyra

ż

a na to zgod

ę

. Nast

ę

pnie,

por

ę

czaj

ą

cy dokonuje zło

ż

enia por

ę

czenia, które zostaje przyj

ę

te przez or-

gan procesowy

20

.

Zło

ż

enie por

ę

czenia wymaga zatem od por

ę

czaj

ą

cego dokonania okre-

ś

lonych czynno

ś

ci – ró

ż

nych w zale

ż

no

ś

ci od specyfiki zaoferowanej r

ę

koj-

mi. W najprostszym przypadku polega na zło

ż

eniu pieni

ę

dzy do depozytu

s

ą

dowego, za

ś

w przypadku hipoteki, konieczne jest jej ustanowienie we

wła

ś

ciwej formie i dokonanie wpisu w ksi

ę

dze wieczystej.

Do powstania hipoteki konieczny jest bowiem wpis dokonany w ksi

ę

dze

wieczystej prowadzonej dla nieruchomo

ś

ci stanowi

ą

cej przedmiot por

ę

cze-

nia (art. 69 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece). Hipoteka powstaje

z momentem wpisu, a zatem dopiero od tego momentu mo

ż

liwe jest przyj

ę

cie

por

ę

czenia przez organ procesowy. Z czynno

ś

ci przyj

ę

cia por

ę

czenia sporz

ą

-

dza si

ę

protokół, co zostało wyra

ź

nie wskazane w art. 143 § 1 pkt 9 k.p.k.

Z § 318 ust. 3 rozporz

ą

dzenia Ministra Sprawiedliwo

ś

ci z dnia 23 lutego

2007 r.

Regulamin wewn

ę

trznego urz

ę

dowania s

ą

dów powszechnych

21

wynika,

ż

e przyj

ę

cie por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki nast

ę

puje

przez doł

ą

czenie do protokołu przyj

ę

cia por

ę

czenia odpisu z ksi

ę

gi wieczy-

stej, stwierdzaj

ą

cego dokonanie wpisu hipotecznego z tytułu por

ę

czenia.

19

Zgodnie z art. 92 § 4 ustawy z dnia 14 lutego 1991 r. – Prawo o notariacie (tekst jedn. Dz. U.

z 2002 r., Nr 42, poz. 369 z pó

ź

n. zm.) – je

ż

eli akt notarialny w swej tre

ś

ci zawiera przenie-

sienie, zmian

ę

lub zrzeczenie si

ę

prawa ujawnionego w ksi

ę

dze wieczystej albo ustanowie-

nie prawa podlegaj

ą

cego ujawnieniu w ksi

ę

dze wieczystej, b

ą

d

ź

obejmuje czynno

ść

przeno-

sz

ą

c

ą

własno

ść

nieruchomo

ś

ci, chocia

ż

by dla tej nieruchomo

ś

ci nie była prowadzona ksi

ę

ga

wieczysta, notariusz sporz

ą

dzaj

ą

cy akt notarialny jest obowi

ą

zany zamie

ś

ci

ć

w tym akcie

wniosek o dokonanie wpisu w ksi

ę

dze wieczystej, zawieraj

ą

cy wszystkie dane wymagane

przepisami Kodeksu post

ę

powania cywilnego. Notariusz jest obowi

ą

zany przesła

ć

z urz

ę

du

s

ą

dowi wła

ś

ciwemu do prowadzenia ksi

ą

g wieczystych wypis aktu notarialnego zawieraj

ą

cy

wniosek o wpis do ksi

ę

gi wieczystej wraz z dokumentami stanowi

ą

cymi podstaw

ę

wpisu,

w terminie trzech dni od sporz

ą

dzenia aktu.

20

A. B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 61.

21

Dz. U. z 2007 r., Nr 38, poz. 249 z pó

ź

n. zm.

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

139

Istota por

ę

czenia polega na tym,

ż

e ka

ż

da ze stron tej swoistej umowy

procesowej zobowi

ą

zuje si

ę

do okre

ś

lonego zachowania: organ procesowy

do tego,

ż

e nie zastosuje surowszego

ś

rodka, za

ś

strona składaj

ą

ca por

ę

-

czenie w pierwszej kolejno

ś

ci do tego,

ż

e w okre

ś

lonym terminie zachowa

si

ę

wyznaczony w postanowieniu sposób (zło

ż

y do depozytu

ś

rodki pieni

ęż

-

ne, dokona czynno

ś

ci koniecznych do powstania hipoteki itp.). Konsekwen-

cj

ą

niedotrzymania przez stron

ę

w wyznaczonym terminie tych warunków

umownych jest upadek postanowienia o por

ę

czeniu (i ewentualne zastoso-

wanie innego

ś

rodka), nie za

ś

wykonanie przez organ procesowy, tj.

ś

ci

ą

-

gni

ę

cie

ś

rodków pieni

ęż

nych w drodze egzekucji czy te

ż

dokonanie wpisu

hipoteki na wniosek organu procesowego. Przepadek przedmiotów czy te

ż

ś

ci

ą

gni

ę

cie sumy por

ę

czenia mo

ż

liwe jest dopiero po zło

ż

eniu por

ę

czenia

przez osob

ę

por

ę

czaj

ą

c

ą

– por

ę

czenie maj

ą

tkowe trwa bowiem od momentu

przyj

ę

cia okre

ś

lonych warto

ś

ci maj

ą

tkowych przez organ procesowy do

chwili ustania por

ę

czenia maj

ą

tkowego

22

.

W ocenie autorki, hipoteka ustanowiona jako por

ę

czenie maj

ą

tkowe jest

hipotek

ą

kaucyjn

ą

. Co prawda, wysoko

ść

wierzytelno

ś

ci jest wyra

ż

ona

w

ś

ci

ś

le okre

ś

lonej w postanowieniu sumie pieni

ęż

nej, jednak

ż

e wierzytel-

no

ść

ta jest wierzytelno

ś

ci

ą

warunkow

ą

i przez to przyszł

ą

23

. Nie mo

ż

na

bowiem przewidzie

ć

, czy oskar

ż

ony b

ę

dzie spełniał obowi

ą

zki procesowe

nało

ż

one na niego przepisami kodeksu karnego, czy te

ż

nie, a tym samym,

czy dojdzie do

ś

ci

ą

gni

ę

cia sumy por

ę

czenia. Sytuacja ta przypomina przy-

padek, w którym hipotek

ą

zabezpieczono zapłat

ę

kary umownej za nienale-

ż

yte spełnienie

ś

wiadczenia niepieni

ęż

nego. Tak

ż

e wówczas, dopóki nie

zaktualizuje si

ę

roszczenie o zapłat

ę

kary umownej przez nienale

ż

yte wyko-

nanie zobowi

ą

zania niepieni

ęż

nego, dopuszczalne jest jedynie ustanowienie

hipoteki kaucyjne

j

24

.

Por

ę

czenie maj

ą

tkowe ustaje w przypadku skutecznego cofni

ę

cia por

ę

-

czenia przez por

ę

czaj

ą

cego

25

, uchylenia

ś

rodka zapobiegawczego w tej

postaci, prawomocnego zako

ń

czenia post

ę

powania lub rozpocz

ę

cia wyko-

nywania bezwzgl

ę

dnej kary pozbawienia wolno

ś

ci. Z momentem ustania

22

D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 181.

23

Zob. J. P i s i u l i

ń

s k i, (w:) E. G n i e w e k (red.), System prawa prywatnego. Prawo rzeczo-

we, t. 4, Wydawnictwo C. H. Beck, Instytut Nauk Prawnych PAN, Warszawa 2005, s. 616 –
„Hipoteka kaucyjna mo

ż

e zabezpiecza

ć

wierzytelno

ś

ci przyszłe, zarówno o ustalonej, jak

i nieustalonej wysoko

ś

ci, które mog

ą

powsta

ć

z ju

ż

istniej

ą

cego stosunku prawnego lub ze

stosunku prawnego, do którego zawi

ą

zania strony si

ę

zobowi

ą

zały (...)”.

24

Ibidem, s. 550.

25

Odpowiedzialno

ść

osoby, która zło

ż

yła por

ę

czenie, a nast

ę

pnie zło

ż

yła o

ś

wiadczenie o jego

cofni

ę

ciu, ustaje z chwil

ą

zło

ż

enia nowego por

ę

czenia maj

ą

tkowego, zastosowania innego

ś

rodka zapobiegawczego lub odst

ą

pienia od stosowania tego

ś

rodka w ogóle. Ustawa nie

stawia

ż

adnych wymaga

ń

co do formy o

ś

wiadczenia o cofni

ę

ciu por

ę

czenia. Musi ono wyra-

ż

a

ć

wyra

ź

nie wol

ę

cofni

ę

cia por

ę

czenia i zosta

ć

zło

ż

one organowi procesowemu uprawnio-

nemu do stosowania

ś

rodków zapobiegawczych.

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


140

por

ę

czenia wygasa hipoteka albowiem wyga

ś

ni

ę

cie wierzytelno

ś

ci poci

ą

ga

za sob

ą

wyga

ś

ni

ę

cie hipoteki zgodnie z reguł

ą

wskazan

ą

w art. 94 ustawy

o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece.

Z art. 269 § 2 k.p.k. wynika,

ż

e z chwil

ą

ustania por

ę

czenia maj

ą

tkowego

przedmiot por

ę

czenia zwraca si

ę

, a sum

ę

por

ę

czenia zwalnia si

ę

, pod tym

jednak warunkiem,

ż

e w razie prawomocnego skazania oskar

ż

onego na

kar

ę

pozbawienia wolno

ś

ci nast

ę

puje to z chwil

ą

rozpocz

ę

cia odbywania

przez niego kary. Powstaje pytanie, co stanowi

ć

b

ę

dzie podstaw

ę

wykre

ś

le-

nia hipoteki. A. Bulsiewicz wskazuje,

ż

e podstaw

ą

tak

ą

powinno by

ć

zarz

ą

-

dzenie tego organu procesowego, który uchylił postanowienie o zastosowa-
niu por

ę

czenia maj

ą

tkowego lub wydał prawomocne orzeczenie ko

ń

cz

ą

ce

post

ę

powanie karne. Zarz

ą

dzenie to powinno dokładnie okre

ś

la

ć

osob

ę

,

której zobowi

ą

zanie zabezpieczone hipotek

ą

podlega wykre

ś

leniu z ksi

ę

gi

wieczystej

26

.

Wydaje si

ę

jednak,

ż

e w wypadku uchylenia por

ę

czenia maj

ą

t-

kowego, wystarczaj

ą

c

ą

podstaw

ą

b

ę

dzie samo prawomocne postanowienie

w tym przedmiocie. W wypadku prawomocnego zako

ń

czenia post

ę

powania,

wła

ś

ciwe wydaje si

ę

wydanie przez s

ą

d b

ą

d

ź

prokuratora postanowienia

stwierdzaj

ą

cego ustanie por

ę

czenia i zwalniaj

ą

ce jego sum

ę

. O zwolnieniu

sumy por

ę

czenia decyduje organ procesowy (s

ą

d lub prokurator). Z art. 93

§ 1 k.p.k. wynika,

ż

e s

ą

d mo

ż

e podejmowa

ć

decyzj

ę

wył

ą

cznie w formie

wyroku b

ą

d

ź

postanowienia. Nie wydaje za

ś

zarz

ą

dze

ń

. Decyzja ta musi

zatem zapa

ść

w formie postanowienia. Konsekwentnie, tak

ż

e decyzja proku-

ratora powinna by

ć

wydana w formie postanowienia, skoro dotyczy takiej

samej materii

27

.

Wniosek o wykre

ś

lenie hipoteki mo

ż

e zło

ż

y

ć

jedynie osoba wymieniona

w art. 626

2

§ 5 k.p.c.

28

;

b

ę

dzie to najcz

ęś

ciej wła

ś

ciciel lub u

ż

ytkownik wie-

czysty nieruchomo

ś

ci. W praktyce mo

ż

e si

ę

zdarzy

ć

,

ż

e por

ę

czaj

ą

cy dokona

zbycia nieruchomo

ś

ci – wówczas utraci on legitymacj

ę

do zło

ż

enia wniosku

o wykre

ś

lenie hipoteki. Uprawnienie to b

ę

dzie słu

ż

yło za

ś

nowemu wła

ś

ci-

cielowi nieruchomo

ś

ci, mimo

ż

e nie b

ę

dzie on por

ę

czaj

ą

cym. Oczywi

ś

cie,

wniosek o wykre

ś

lenie hipoteki mo

ż

e zło

ż

y

ć

tak

ż

e prokurator, którego gene-

26

A. B u l s i e w i c z, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 84; item: D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie ma-

j

ą

tkowe..., s. 180.

27

Na marginesie mo

ż

na wskaza

ć

,

ż

e ustawodawca przewidział wyra

ź

nie mo

ż

liwo

ść

wydania

postanowienia stwierdzaj

ą

cego upadek zabezpieczenia w art. 754

1

k.p.c. i 757 k.p.c., regu-

luj

ą

c upadek zabezpieczenia w post

ę

powaniu cywilnym. Mi

ę

dzy zabezpieczeniem roszcze

ń

przewidzianym w przepisach k.p.c. a por

ę

czeniem maj

ą

tkowym w post

ę

powaniu karnym

niew

ą

tpliwie istnieje wiele ró

ż

nic, jednak daje si

ę

zauwa

ż

y

ć

podobie

ń

stwo celu regulacji, tj.

zabezpieczenie okre

ś

lonego

zachowania danej osoby.

28

Zgodnie z art. 626

2

§ 5 k.p.c. wniosek o dokonanie wpisu mo

ż

e zło

ż

y

ć

wła

ś

ciciel nierucho-

mo

ś

ci, u

ż

ytkownik wieczysty, osoba, na rzecz której wpis ma nast

ą

pi

ć

, albo wierzyciel, je

ż

eli

przysługuje mu prawo, które mo

ż

e by

ć

wpisane w ksi

ę

dze wieczystej. W sprawach dotycz

ą

-

cych obci

ąż

e

ń

powstałych z mocy ustawy wniosek mo

ż

e zło

ż

y

ć

uprawniony organ.

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

141

raln

ą

legitymacj

ę

przewiduje art. 7 k.p.c. lub te

ż

s

ą

d rejonowy działaj

ą

cy

w imieniu wierzyciela, tj.

Skarbu Pa

ń

stwa, jednak

ż

e w praktyce b

ę

d

ą

to

przypadki sporadyczne. Podmiotem zainteresowanym w wykre

ś

leniu hipote-

ki jest bowiem głównie wła

ś

ciciel nieruchomo

ś

ci. Interesuj

ą

c

ą

kwesti

ą

zwi

ą

-

zan

ą

z reprezentacj

ą

Skarbu Pa

ń

stwa jako wierzyciela, któr

ą

chciałabym

jedynie zasygnalizowa

ć

, jest to, czy s

ę

dzia działaj

ą

cy w imieniu Skarbu Pa

ń

-

stwa – S

ą

du Rejonowego powinien legitymowa

ć

si

ę

stosownym pełnomoc-

nictwem procesowym. W dotychczasowej praktyce wieczystoksi

ę

gowej po-

jawiły si

ę

w

ą

tpliwo

ś

ci na tym tle, dotycz

ą

ce wprawdzie wpisu hipoteki przy-

musowej, zabezpieczaj

ą

cej realizacj

ę

kar i roszcze

ń

wynikaj

ą

cych z prze-

st

ę

pstwa, jednak

ż

e kwestia wła

ś

ciwej reprezentacji Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du

Rejonowego istnieje tak

ż

e w przypadku hipoteki omawianej w niniejszym

artykule. Niestety, S

ą

d Najwy

ż

szy postanowieniem z dnia 29 listopada

2007 r., sygn. III CZP 98/07, odmówił podj

ę

cia uchwały na zadane pytanie

prawne dotycz

ą

ce tej materii

29

.

Rol

ę

por

ę

czenia maj

ą

tkowego trudno przeceni

ć

, tym bardziej,

ż

e

w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Praw Człowieka podkre

ś

la si

ę

konieczno

ść

ograniczenia stosowania przez polskie s

ą

dy tymczasowego

aresztowania. W wielu wyrokach wydanych w sprawach przeciwko Polsce,
ETPCz uznał,

ż

e Polska naruszyła Konwencj

ę

o Ochronie Praw Człowieka

i Podstawowych Wolno

ś

ci, nadu

ż

ywaj

ą

c instytucji tymczasowego areszto-

wania

30

. Naruszenie to dotyczyło art. 5 Konwencji

31

.

29

Mo

ż

na jednak dyskutowa

ć

na temat, czy uczynił to zasadnie. Stan faktyczny wygl

ą

dał bo-

wiem nast

ę

puj

ą

co: s

ą

d I instancji zwrócił wniosek o wpis hipotek przymusowych kaucyjnych,

jednej na rzecz Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du Rejonowego w S., drugiej na rzecz pokrzywdzone-

go, trzeciej na rzecz Skarbu Pa

ń

stwa – Trzeciego Urz

ę

du Skarbowego z uwagi na fakt, i

ż

s

ę

dzia podpisuj

ą

ca wniosek o wpis tych

ż

e hipotek nie zło

ż

yła pełnomocnictwa procesowego

uprawniaj

ą

cego j

ą

do reprezentacji Skarbu Pa

ń

stwa – S

ą

du Rejonowego w S. udzielonego

przez Prezesa tego S

ą

du. Wnioskodawca wniósł za

ż

alenie na to zarz

ą

dzenie, za

ś

rozpo-

znaj

ą

cy je S

ą

d II instancji zwrócił si

ę

do S

ą

du Najwy

ż

szego o rozstrzygni

ę

cie w

ą

tpliwo

ś

ci,

czy w takiej sytuacji konieczne jest pełnomocnictwo procesowe, czy te

ż

nie. S

ą

d Najwy

ż

szy

odmówił podj

ę

cia uchwały, argumentuj

ą

c,

ż

e rozstrzygni

ę

cie tej kwestii nie ma znaczenia dla

rozstrzygni

ę

cia, albowiem oskar

ż

ony nie jest ju

ż

wła

ś

cicielem nieruchomo

ś

ci, która miała

by

ć

obci

ąż

ona tym ograniczonym prawem rzeczowym. S

ą

d Najwy

ż

szy wskazał,

ż

e: „(...)

rozstrzygni

ę

cie przedstawionego S

ą

dowi Najwy

ż

szemu zagadnienia prawnego nie mo

ż

e

odnie

ść

wpływu na oczekiwany przez skar

żą

cego wynik sprawy polegaj

ą

cej na dokonaniu

wpisu hipoteki przymusowej z jego wnioskiem”. W ocenie autorki tego artykułu konstatacja
taka była przedwczesna. Przed przyst

ą

pieniem do merytorycznego rozpoznania wniosku na-

le

ż

y bowiem rozstrzygn

ąć

o jego formalnej poprawno

ś

ci. Polska procedura cywilna nie zna

regulacji, która pozwalałaby odej

ść

od oceny, czy zostały spełnione wymogi formalne dane-

go pisma procesowego z tej przyczyny,

ż

e

żą

danie strony nie jest zasadne. W post

ę

powaniu

za

ż

aleniowym wywołanym

ś

rodkiem odwoławczym na zarz

ą

dzenie o zwrocie pozwu chodzi

bowiem o przes

ą

dzenie, czy wniosek nadaje si

ę

do merytorycznego rozpoznania, pomijane

s

ą

natomiast kwestie, w jaki sposób zostanie on rozpoznany.

30

Przykładowo, w okresie od 1 pa

ź

dziernika 2006 r. do 31 grudnia 2006 r., ETPCz ogłosił 64

wyroki w sprawach polskich, z czego 28 dotyczyło spraw karnych. W 21 sprawach spo

ś

ród

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


142

Tymczasowe aresztowanie, wkraczaj

ą

c najszerzej w sfer

ę

wolno

ś

ci

człowieka, jest bowiem

ś

rodkiem najbardziej dotkliwym dla oskar

ż

onego,

a w konsekwencji tak

ż

e dla jego rodziny. Nieizolacyjne

ś

rodki zapobiegaw-

cze maj

ą

wiele zalet: nie poci

ą

gaj

ą

za sob

ą

tak wysokich kosztów społecz-

nych, jak tymczasowe aresztowanie (zwi

ą

zanych z utrzymaniem oskar

ż

one-

go w areszcie, pomoc

ą

materialn

ą

jego rodzinie, zabezpieczeniem jego

mieszkania lub mienia), nie odrywaj

ą

oskar

ż

onego od jego rodziny i

ś

rodo-

wiska

32

,

nie pozostawiaj

ą

tak

ż

e na oskar

ż

onym tak wyra

ź

nego społecznego

pi

ę

tna, jak w przypadku tymczasowego aresztowania, co ułatwia oskar

ż

o-

nemu ponown

ą

aklimatyzacj

ę

w społecze

ń

stwie.

Stosowanie por

ę

czenia maj

ą

tkowego w postaci hipoteki mo

ż

e w wielu

przypadkach skutecznie zabezpieczy

ć

prawidłowy tok post

ę

powania karne-

go. Warto

ść

rynkowa nieruchomo

ś

ci na przestrzeni ostatnich kilku lat zdecy-

dowanie wzrosła, a zatem mo

ż

na w ten sposób zabezpieczy

ć

nawet znacz-

ne sumy z tytułu por

ę

czenia. Por

ę

czenie maj

ą

tkowe w takiej postaci nie po-

zbawia oskar

ż

onego (osoby składaj

ą

cej por

ę

czenie) mo

ż

liwo

ś

ci korzystania

z nieruchomo

ś

ci ani te

ż

prawa dysponowania ni

ą

, w przeciwie

ń

stwie do zło-

ż

enia pieni

ę

dzy lub innych warto

ś

ciowych przedmiotów do depozytu s

ą

do-

wego, a jednocze

ś

nie perspektywa ewentualnego

ś

ci

ą

gni

ę

cia sumy por

ę

-

czenia w drodze egzekucji z nieruchomo

ś

ci powinna zniech

ę

ci

ć

oskar

ż

one-

go do podj

ę

cia działa

ń

maj

ą

cych utrudni

ć

post

ę

powanie karne. Ponadto,

w art. 269 § 1 k.k. ustawodawca przewidział rozwi

ą

zanie chroni

ą

ce interesy

maj

ą

tkowe pokrzywdzonego. W przypadku

ś

ci

ą

gni

ę

cia sumy por

ę

czenia

z powodu utrudniania post

ę

powania karnego przez oskar

ż

onego pokrzyw-

dzonemu słu

ż

y pierwsze

ń

stwo zaspokojenia ze

ś

ci

ą

gni

ę

tej sumy por

ę

czenia

swoich roszcze

ń

wynikaj

ą

cych z przest

ę

pstwa, je

ż

eli w inny sposób nie mo-

ż

e uzyska

ć

naprawienia szkody. Nale

ż

y przy tym podkre

ś

li

ć

,

ż

e wskazany

powy

ż

ej przepis jest przepisem szczególnym w stosunku do przepisu art. 65

ust. 1 ustawy o ksi

ę

gach wieczystych i hipotece

33

. Ustawodawca przewidział

tu bowiem rozwi

ą

zanie polegaj

ą

ce na przyznaniu pierwsze

ń

stwa w realizacji

wszystkich spraw karnych Trybunał badał zasadno

ść

zarzutu zbyt długotrwałego stosowania

tymczasowego aresztowania i uznał racje skar

żą

cych w 19 sprawach; cyt. za: Przegl

ą

d

orzecznictwa europejskiego dotycz

ą

cego spraw karnych 2006, nr 4, s. 9.

31

Zgodnie z art. 5 ust. 3 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolno

ś

ci z dnia

4 listopada 1950 r. „Ka

ż

dy zatrzymany lub aresztowany zgodnie z postanowieniami ust

ę

pu 1

lit. c powinien zosta

ć

niezwłocznie postawiony przed s

ę

dzi

ą

lub innym urz

ę

dnikiem upraw-

nionym przez ustaw

ę

do wykonywania władzy s

ą

dowej i ma prawo by

ć

s

ą

dzony w rozs

ą

d-

nym terminie albo zwolniony na czas post

ę

powania. Zwolnienie mo

ż

e zosta

ć

uzale

ż

nione od

udzielenia gwarancji zapewniaj

ą

cych stawienie si

ę

na rozpraw

ę

”.

32

D. T a r n o w s k a, Por

ę

czenie maj

ą

tkowe..., s. 89.

33

Zob. I. K u n i c k i, Nale

ż

no

ś

ci zabezpieczone rzeczowo w podziale sumy uzyskanej z egze-

kucji (zagadnienia wybrane), Problemy Egzekucji 1999, nr 3, s. 35.

background image

Hipoteka jako jedna z postaci por

ę

czenia...

Prokuratura
i Prawo 2, 2009

143

wierzytelno

ś

ci wierzycielowi osobistemu przed wierzycielem, na rzecz które-

go wpisana została hipoteka – tj. Skarbem Pa

ń

stwa.

Z analizy statystyk wynika,

ż

e na przestrzeni ostatnich dziesi

ę

ciu lat

wzrosła wyra

ź

nie ilo

ść

spraw, w których zastosowano

ś

rodek zapobiegaw-

czy w postaci por

ę

czenia maj

ą

tkowego

34

. Oznacza to,

ż

e wymienione powy-

ż

ej zalety s

ą

doceniane w coraz wi

ę

kszym stopniu przez organy stosuj

ą

ce

ś

rodki zapobiegawcze.


Mortgage as one of surety methods in criminal

proceedings

Abstract

In her article the author discusses the use of non-isolation preventive

measures to assure a normal course of criminal proceedings, focusing on
issues connected with surety by mortgage. Analyzing the provisions of civil
law and criminal procedure rules, the author deals with issues pertaining to
the method of establishment and termination of this limited right
in rem, as
well as problems connected with the kind and nature of this particular form of
mortgage. Moreover, she discusses in detail the requirements that should be
met by a decision to use the said preventive measure, and obligations of
both the authority conducting the proceedings, and a person providing
surety, as regards the effective establishment of mortgage. The author also
addresses issues connected with the grounds for making a relevant mort-
gage entry in a Land and Mortgage Register, taking into account the fact that

34

Z Informacji statystycznych o działalno

ś

ci powszechnych jednostek organizacyjnych proku-

ratury w 2007 r. sporz

ą

dzonych przez Ministerstwo Sprawiedliwo

ś

ci, Departament Organi-

zacyjny, zamieszczonych na jego stronie internetowej (www.ms.gov.pl – stan na dzie

ń

30 kwietnia 2008 r.) wynika,

ż

e: w 1998 r. por

ę

czenie maj

ą

tkowe w zako

ń

czonych post

ę

po-

waniach przygotowawczych zastosowano 3.947 razy, w 1999 r. – 3.637 razy, w 2000 r. –
4.103 razy, w 2001 r. – 4.563 razy, w 2002 r. – 4.714 razy, w 2003 r. – 5.359 razy, w 2004 r.
– 7.074 razy, w 2005 r. – 9.640 razy, w 2006 r. – 12.816 razy, za

ś

w 2007 r. – 12.051 razy.

Oznacza to,

ż

e liczba oskar

ż

onych wobec których zastosowano por

ę

czenie maj

ą

tkowe

wzrosła trzykrotnie. W 2007 r. prokuratorzy wydali 66.719 postanowie

ń

o zastosowaniu po-

r

ę

czenia maj

ą

tkowego. Najwi

ę

ksza liczba osób w stosunku do których wydano postanowie-

nie o zastosowaniu por

ę

czenia maj

ą

tkowego wyst

ą

piła w Prokuraturze Pozna

ń

skiej (3.672),

najmniejsza w Prokuraturze Włocławskiej (605). Procentowo liczba osób w stosunku do któ-
rych zastosowano por

ę

czenie maj

ą

tkowe w stosunku do wszystkich oskar

ż

onych najwi

ę

ksza

jest w Prokuraturze Białostockiej (32,35%), za

ś

najmniejsza w Prokuraturze Warszawskiej

(8,58%).

background image

A. Krakówka

Prokuratura

i Prawo 2, 2009


144

they give raise to doubts as far as practises of both bodies that use sureties,
and Land and Mortgage Register Court are concerned. In the course of the
discussion, the author also presents selected key points of judicial decisions
issued by the Supreme Court and Court of Appeal, as well as opinions ex-
pressed in the literature on sureties in general, and on mortgage as a par-
ticular kind of surety.


Wyszukiwarka

Podobne podstrony:
leasing jako jedna z form finansowania działalności przedsię(1), III rozdział
motywowanie jako jedna z funkcji zarządzania
CHOREOTERAPIA JAKO JEDNA Z METOD LECZENIA RUCHEM
25 Stosunek pracy jako jedna z form zatrudnienia
NOWOTWORY ZŁOŚLIWE JAKO JEDNA Z GŁÓWNYCH PRZYCZYN ZGONÓW
CHOREOTERAPIA JAKO JEDNA Z METOD LECZENIA RUCHEM
Metoda?lice?folter jako jedna z form pracy z dziećmi z głęboką niepełnosprawnością umysłową (2)
Hipoterapia stanowi jedną z metod rehabilitacji osób niepełnosprawnych, HIPOTERAPIA, Hipoterapia (po
Skinheadzi jako jedna z podkultur młodzieżowych, Prace z socjologii, pedagogiki, psychologii, filozo
kontrola społeczna jako jedna z teorii?wiacji YYGDOBHKUTDTMTFLZZ3CVGC5HJHULQJRISJF3TI
Kredyty hipoteczne jako źródło finansowania inwestycji mieszkaniowych osób
Krzywe zwierciadło satyry jako jedna z metod
skrypty prawo i eschatologia, Wenz prawo kanoniczne, Katecheza, jako jedna z uprzywilejowanych form
Terapia Metod Tomatisa jako jedna z form rewalidacyjnych
CHOREOTERAPIA JAKO JEDNA Z METOD LECZENIA RUCHEM
Hipoterapia jest jedną z form wieloprofilowej rehabilitacji osób niepełnosprawnych, HIPOTERAPIA, Hip
Bioterroryzm jako jedna z form współczesnego

więcej podobnych podstron