PRAWO GOSPODARCZE 4.12.2012 r.
Po 22.01 ustalić termin egzamin.
Art. 10. Istotne znaczenie. W umowie spółki osobowej/komandytowej można zapisać przenoszenia ogółu praw i obowiązków w spółce. Jeżeli umowa/ statut tego nie przewidują, to nie jest to możliwe (czynność prawna bezwzględnie nieważna)! Tylko wówczas kiedy stanowi o tym umowa. Nie dotyczy akcjonariusza spółki komandytowo-akcyjnej. Spółka partnerska – tylko na rzecz tej osoby, która może wykonywać ten zawód. Jeśli jest to spółka np. adwokatów to musi być to adwokat, a nie murarz, lekarz, etc. Można przenieść też prawa na innego wspólnika tej spółki, ale nie na samą spółkę.
Art. 97 (?) spółka (komandytowo-akcyjna, dwuosobowa też) ulega rozwiązaniu, jeśli zostaje jeden partner, wraz z końcem roku. Umowa może przewidywać pewne regulacje – pisemna zgoda wszystkich wspólników (dot. zbycia ogółu praw i obowiązków) CHYBA, że umowa stanowi inaczej. By zmienić statut (komandytowo-akcyjna) – uchwała walnego zgromadzenia plus zgoda komplementariusze i wpis konstytutywny do rejestru (można wskazać, że nie jest potrzebna zgoda wspólników, większości albo tylko jednego; umowa może też wskazywać, że określeni wspólnicy mogą przenieść ogół praw i obowiązków, a drudzy nie). Art. 510 par. 1 kodeksu cywilnego – dotyczy przeniesienia ogółu praw i obowiązków – automatyczne nabycie praw przez osobę wskazaną. Kupujący staje się automatycznym wspólnikiem spółki. Wątpliwości – komplementariusz, bo tam jest wpis konstytutywny do rejestru, stąd staje się komplementariuszem z dniem wpisu (najprawdopodobniej). Stosowanie per analogiam.
Co to znaczy przeniesienie ogółu praw i obowiązków (nie można dzielić, albo ogół albo nic, żadnych części; cedowanie „wierzytelności – prawo do zysku” jest możliwe; wierzytelność przyszła (terminowa, warunkowa, z pewnego elementu stanu faktycznego) może być przedmiotem cesji, ale nie ma to nic wspólnego z przeniesieniem ogółu praw i obowiązków. to powoduje zmianę osoby wspólnika. z miejsce zbywcy wstępuje nabywca)? Jeśli zbywca uczestniczył w 50% to nabywca uczestniczy w tym samym, jeśli miał prawo do prowadzenia spraw spółki to nabywca to samo. Wyjątek – art. 122 – komandytariusz spółki komandytowej – na nabywcę nie przechodzi prawo do prowadzenia spraw spółki. Nawet jeśli takie coś przysługuje na mocy umowy, to umowa nie ma wtedy zastosowania w tej kwestii. Kumulowanie się pozycji w spółce. Zbywca (20% udziałów) nabywca ma już (30%) to nabywca ma w sumie 50%.
(Wierzyciele wspólnika/ uczestnika) Za zobowiązania związane z uczestnictwem w spółce (jeśli chodzi o zbycie ogółu praw i obowiązków) i zobowiązania spółki odpowiadają solidarnie zbywca i nabywca. To samo tyczy się wierzycieli spółki. Za dług wtedy odpowiada spółka oraz zbywca i nabywca. Kumulatywne przystąpienie do długu. Dług istnieje dalej, ale zwiększa się liczba dłużników, bo przystępuje do tego, na mocy ustawy, nabywca praw i obowiązków (ich pozycja ulega wręcz wzmocnieniu). Wprowadzony ten przepis by uatrakcyjnić instytucję spółek handlowych osobowych.
Art. 10 ze znaczkiem 1. spółki, w których wspólnicy są osobami fizycznymi nie muszą prowadzić ksiąg jeśli ich obrót roczny nie przekracza 1 200 000 euro. Art. 22 – 85 – wszystko dotyczy spółki jawnej. Pozostałe (partnerska i komandytowa) uregulowane są fragmentarycznie, bo w sprawach innych (pozostały zakres) wykorzystuje się przepisy spółki jawnej. Art. 126 par. 1.
Spółka jawna – kompletna regulacja a potem omówienie różnic. Po to by wykluczyć możliwość analogii. (jawna i akcyjna – kompletna regulacja; analogia nie jest kompletnie wykluczona, ale należy jej używać ostrożnie/ w wyjątkowym wypadku)
Art. 22 podaje def. spółki jawnej – tak jak wszystkie handlowe osobowe jest niepełną osobą prawną i przedsiębiorcą ex lege. Wynika z tego tak, jakby spółka jawna z momentem powstania już musiała prowadzić dział. gosp., a w praktyce często tak nie jest. Celem jest podjęcie dział. gosp., ale jest to cecha elegantiae iuris. Nie jest inną spółką handlową – liczba zamknięta spółek – numerus clausus. Przy zawarciu nie wymaga aktu notarialnego (jawna i partnerska – jedyne handlowe, które nie wymagają formy aktu notarialnego. zwykła forma pisemna pod rygorem nieważności; art. 73 czynność nieważna gdy ustawa przewiduje rygor nieważności). Wymagane minimum określone w art. 24 – firma, siedziba, określenie wkładu każdego wspólnika, wartość wkładu, przedmiot działalności, jeżeli zawarta na czas określony to czas ten musi być podany. Siedziba ustalana przez wspólników w sposób dowolny. Siedzibą osoby prawnej jest miejsce, gdzie zapadają decyzje/ miejsce zamieszkania wspólnika zarządzającego, ale nie ma to większego znaczenia, tj. sąd rejestrowy nie będzie się przyczepiał. Z tym, że rejestrujemy to tam, gdzie jest sąd miejscowy, tj. jeśli rejestrujemy w Toruniu to do sądu w Toruniu. Przedmiot działalności przedsiębiorców zgodnie z polską klasyfikacją działalności (PKD). Do rejestru trzeba dokonać wpisu tak określonego przedmiotu. W umowie nie musi to być zgodnie z PKD. Z zasady, wszyscy wpisują najszerszy przedmiot działalności, gdyż wychodzą z założenia, że „będą zarabiać kokosy”.
Art. 48 – wkład (pieniężny, własność przenoszona – aport (?), świadczenie usług – nie da się opisać wartości takiego wkładu; w istocie ustawodawca wymusza fikcję): przeniesienie, obciążenie własności rzeczy lub innych praw lub dokonanie świadczeń. W konsekwencji, umowa spółki jawnej może być bardzo lakoniczna.
Każdy wspólnik ma prawo zgłosił spółkę do rejestru. Powinny tam być podpisy osób, które mają prawo do reprezentowania spółki.
Majątek spółki (należy do niej) – wszelkie mienie wniesione do spółki. Spółka jawna jest zobowiązana do naprawienia szkody wyrządzonej przez wspólnika.
Reprezentacja spółki jawnej – 29 i 30. Tak jak w przypadku innych jednostek organizacyjnych – 2 sfery. Tak jak w przypadku prokury – zakres umocowania wspólnika do reprezentowania spółki (wszystkie czynności sądowe i pozasądowe dot. spółki; nieograniczony zakres umocowania wspólnika, szerzej niż prokurenta (109 ze znaczkiem 3)). Nie można tego ograniczyć ze skutkiem dla osób trzecich, skuteczne ograniczenia są tylko wewnętrzne. Można wprowadzić wymóg reprezentacji łącznej (wspólnik ze wspólnikiem albo wspólnik z prokurentem) – kontrola. Można wspólnika wyłączyć od reprezentacji spółki.
Odpowiedzialność za reprezentację spółki – cały swój majątek bez ograniczenia, solidarnie ze wspólnikami i spółką oraz w związku z art. 31 subsydiarnie (za zobowiązana spółki – za cudzy dług; odpowiadają wspólnicy). Za zobowiązania podatkowe (publiczno-prawne art. 115 ordynacji podatkowej). Wierzyciel – od spółki, od wspólników, albo od wszystkich 3. Odpowiedzialność subsydiarna (art. 31 kodeksu spółek) – egzekucja z majątku osobistego tylko jeśli egzekucja z majątku spółki nie była efektywna. Spółka swoim majątkiem; wspólnicy za cudzy dług, nieograniczenie, solidarnie i odpowiedzialność subsydiarna – wiedzieć, co to jest; inaczej niż w kodeksie cywilnym oznacza, że z majątku osobistego jeżeli ze spółki było nieefektywne/ bezskuteczność / materializacja w czasie egzekucji.
Nie wszystkie przepisy o solidarności biernej znajdą zastosowanie do solidarności spółki. Solidarność – jeżeli wierzyciel zwalnia z długu jednego ze wspólników to dalej reszta odpowiada. Tutaj tego nie stosujemy. Jeżeli wierzyciel zwalnia z długu spółkę to wierzyciele są także zwolnieni z długu. Przedawnienie roszczenia wobec spółki to każdy wspólnik może tłumaczyć się/ bronić się tym przedawnieniem.
Art. 32 – osoba przystępująca do spółki odpowiada za zobowiązania spółki w chwili wstąpienia wspólnika do spółki (czyli jak już jakieś są, wygenerowane poprzednio, to za nie też odpowiada) – kumulatywne przystąpienie do długu. Art. 33 – przepis budzący kontrowersje – ten, kto w ramach spółki jawnej zawiera umowę z kimś, kto wnosi jako wkład przedsiębiorstwo to ta osoba zawierająca odpowiada za zobowiązania tego przedsiębiorstwa tytułem prowadzonej działalności.
Odmówienie zaspokojenia dopóki spółka nie złożyła takiego oświadczenia. Po upływie terminu. Art. 36 – nie powinien się znaleźć w kodeksie spółek, bo on sugeruje, że spółka nie jest podmiotem prawnym.